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第1篇

一、跨國環(huán)境損害的概述

跨國環(huán)境損害是全球性環(huán)境問題的一個重要部分，深入理認識和解決跨國環(huán)境問題對于全球性環(huán)境問題的解決具有重要的借鑒意義。1977 年，聯(lián)合國經(jīng)濟合作與發(fā)展組織通過的《關(guān)于實施跨國環(huán)境污染的參與和非歧視平等權(quán)利制度的理事會建議》中指出，跨國環(huán)境損害的定義為：其損害來源全部或部分來源于一個國家的管轄區(qū)域，但在另一個國家的管轄區(qū)域發(fā)生的任何故意或者非故意的污染。本文講的跨國環(huán)境損害是指因跨越國境的環(huán)境污染所導(dǎo)致的損害。跨國環(huán)境損害所涉及的法律關(guān)系非常復(fù)雜，其中跨國環(huán)境損害的主體涉及國家、國際組織、爭取獨立的民族和團體，特殊情況下也可能是個人和公司;損害結(jié)果和損害對象的不確定性也為該糾紛的解決增加了困難，另外，環(huán)境所涉及的政治、經(jīng)濟等利益，也使得關(guān)于環(huán)境損害糾紛方面的國際條約很難達成。因此在處理跨國環(huán)境糾紛時，各國往往更加謹慎，以至于很多環(huán)境損害問題得不到及時解決，一些無辜的受害者得不到及時的賠償。尋求規(guī)范化、多樣化、和平化的多元糾紛解決機制，已成為國際環(huán)境領(lǐng)域的重要任務(wù)。

二、跨國環(huán)境損害的處理原則

正如前述跨國環(huán)境損害問題涉及各國的政治經(jīng)濟社會利益，牽一發(fā)而動全身，跨國環(huán)境問題的解決往往受到國際關(guān)系和國際經(jīng)濟秩序的影響，還會牽涉到發(fā)達國家與發(fā)展中國的矛盾。跨國環(huán)境損害又具有影響時間長、受害對象不確定等復(fù)雜因素。因此提出跨國環(huán)境損害糾紛處理的原則，對于解決跨國環(huán)境損害有重要的指導(dǎo)意義。

1、尊重國家主權(quán)原則

國家主權(quán)原則不僅是國際法的基本原則，還可以作為處理跨國環(huán)境問題的首要原則。尊重國家主權(quán)原則，意味著尊重鄰國的環(huán)境主權(quán)，并確保各國負有不損害本國管轄范圍以外區(qū)域環(huán)境的責(zé)任。環(huán)境問題沒有國界，所以在尊重國家主權(quán)原則的指導(dǎo)下各國對環(huán)境負有的責(zé)任和義務(wù)顯得至關(guān)重要：第一，對國家領(lǐng)域內(nèi)的環(huán)境，各國有權(quán)利通過各種途徑和措施進行保護和管理;第二，對國家領(lǐng)域內(nèi)管理的個人、團體，各國負有確保其行為活動不能損害其他國家或地區(qū)的環(huán)境;第三，各國在國際法公平公正的基礎(chǔ)上負有對全球環(huán)境進行保護和改善的義務(wù)。

2、加強國際合作原則

跨國環(huán)境問題至少涉及兩個國家，往往是全球性的國際問題，單靠一國或少數(shù)幾個國家很難徹底解決問題，只有國際社會通力合作，才能成功。在保護和改善人類環(huán)境的活動中，各國有不同的發(fā)展水平，同時各種技術(shù)也不同，只有各個國家貫徹國際合作原則，開展廣泛的合作，完善跨國環(huán)境損害事故的通報、協(xié)商和援助制度，健全環(huán)境事故信息共享體系，盡量避免和防止環(huán)境事故擴大化。兼顧各國利益，才能促進跨國環(huán)境損害的和平解決。

3、和平解決跨國環(huán)境損害原則

和平解決國際爭端是現(xiàn)代國際法的一個基本原則，旨在發(fā)生國際爭端時，各國應(yīng)致力于和平方式解決，首先應(yīng)通過和平談判方式解決，如果不能解決，還可以通過第三方的斡旋和調(diào)停。最后還可以將爭端提交國際仲裁和國際法院進行解決。在環(huán)境領(lǐng)域，1992 年的《里約環(huán)境與發(fā)展宣言》第26 條指出：國家之間應(yīng)按照聯(lián)合國，運用合適的和平方式解決環(huán)境糾紛。而且在實踐中跨國環(huán)境糾紛采用和平解決的方式，有助于環(huán)境事故的及時有效的解決，并能充分體現(xiàn)公平公正原則。

三、跨國環(huán)境損害的多元糾紛解決方式

建立和諧的國際社會秩序是世界發(fā)展的必然趨勢，復(fù)雜的國際形勢決定了跨國環(huán)境糾紛的敏感性，因此提倡多元化的糾紛解決方式是國際環(huán)境領(lǐng)域重要的任務(wù)，要在跨國環(huán)境糾紛處理原則的指導(dǎo)下，以維護人與自然的和諧為基礎(chǔ)，妥善處理跨國環(huán)境損害糾紛，最終平衡各國的利益需求，真正解決環(huán)境損害產(chǎn)生的矛盾。在面對跨國環(huán)境糾紛時應(yīng)以國際社會的大局為重，加強各國之間的交流和合作，根據(jù)國際法的基本規(guī)則處理跨國環(huán)境糾紛。傳統(tǒng)的處理跨國環(huán)境糾紛的解決方式有政治外交方式和司法解決方式兩種。在國際社會復(fù)雜的形勢下，多元化的解決方式要求不能僅僅局限于傳統(tǒng)的糾紛解決方式，應(yīng)大膽提倡符合世界發(fā)展需要的新的糾紛解決方式，目前隨著國際組織的發(fā)展，利用國際組織的方式來解決跨國環(huán)境糾紛成為一種新的嘗試。可見健全和完善多元化的跨國環(huán)境糾紛解決機制是目前國際環(huán)境領(lǐng)域重要的任務(wù)之一。

1、政治外交方式解決

政治外交方式是最早的解決國際爭端的方式，在跨國環(huán)境糾紛中也是最基本的糾紛解決方式。利用政治外交方式解決糾紛是指在跨國環(huán)境糾紛發(fā)生后當事國主動進行談判與協(xié)商，或第三國介入進行斡旋與調(diào)停以及將糾紛交予一個特別委員會進行調(diào)查與調(diào)解，最后達成協(xié)議解決糾紛。首先來看談判與協(xié)商，談判與協(xié)商是政治外交方式中最常見的一種爭端解決方式，當事國在糾紛發(fā)生后直接進行談判，達成一致意見。在實踐中也是最主要的方式，如1978 年前蘇聯(lián)的核動力衛(wèi)星墜入加拿大境內(nèi)，使加拿大境內(nèi)的環(huán)境遭受核污染，后來兩國經(jīng)過三年的談判與協(xié)商，最終解決了此次環(huán)境糾紛。如果當事國達不成一致意見，就需要第三方的介入，第三方向當事國進行建議和勸告，促使當事國達成協(xié)議，這就是斡旋與調(diào)停，斡旋是指第三國不加入談判，利用自身的影響力促使當事國自己進行談判，而調(diào)停是指第三國直接參與談判并提出解決方案，促使糾紛得以解決。斡旋與調(diào)停中第三國的作用非常重要，對糾紛的解決有關(guān)鍵的作用，一般一些大國才能擔(dān)任這個角色。最后一種是調(diào)查和調(diào)解，這是一種為查明環(huán)境糾紛事實當事國通過訂立協(xié)議，尋求第三方，也就是調(diào)查委員會和調(diào)節(jié)委員會進行調(diào)查和調(diào)解，進而更好的解決跨國環(huán)境糾紛。

一般來講，通過政治外交方式達成的解決跨國環(huán)境糾紛的解決協(xié)議，都是沒有法律強制力的，這些協(xié)議只能依靠各國的自愿來實現(xiàn)，在特殊的情況下很難徹底解決環(huán)境糾紛。但是值得一提的是通過外交方式解決跨國糾紛往往會使各個國家在溝通和交流的過程中簽訂一系列的雙邊條約或多邊條約，作為未來處理環(huán)境糾紛的依據(jù)。如中國已同周邊等40 多個國家簽訂雙邊環(huán)境保護合作協(xié)議。

2、司法解決方式

用司法方式解決環(huán)境糾紛也是傳統(tǒng)的糾紛解決的方式，這種方式與政治外交方式最大的區(qū)別在于，通過這種方式形成的解決方案具有強制力，當事國必須遵守。司法解決方式主要有國際仲裁和國際訴訟兩種形式。國際仲裁是指在環(huán)境損害糾紛發(fā)生前或發(fā)生后當事國達成仲裁協(xié)議，根據(jù)當事國選定的仲裁規(guī)則將爭端交予仲裁機構(gòu)進行仲裁，最后形成具有強制力的裁決。1900 年在海牙成立的國際常設(shè)仲裁法院是目前國際上解決國際爭端的主要仲裁機構(gòu)，著名的美國與加拿大之間的特雷爾冶煉廠污染糾紛就是在海牙國際仲裁庭得到成功仲裁。另外一種解決方式就是國際訴訟，跨國環(huán)境糾紛通過國際訴訟解決就是當事國到國際性的法院去起訴，國際法院根據(jù)國際法的有關(guān)規(guī)則，以判決的形式解決跨國環(huán)境糾紛。但在實踐中由于國際社會的復(fù)雜性和國際法院程序的繁瑣，一般很少當事國到國際法院起訴。現(xiàn)今國際上能受理跨國環(huán)境糾紛的有國際法院下設(shè)的環(huán)境事務(wù)庭和國際海洋法庭以及受理歐盟區(qū)域性案件的歐洲法院。司法解決方式對當事國有拘束力，否則就會產(chǎn)生國家責(zé)任，受到國際社會的制裁。

3、國際組織解決方式

第2篇

池內(nèi)曾先后在美國、加拿大、泰國及日本松下聯(lián)營公司擔(dān)任總經(jīng)理，不但擁有電子工程的專業(yè)學(xué)術(shù)知識，還于1995年在美國斯坦福大學(xué)擔(dān)任客座講師。

一個典型的跨國公司的跨國人才。

是以，在2月11日廣州舉行的創(chuàng)維冠軍背投電視新聞會上，創(chuàng)維方面將這位如獲至寶的日本人，作為“隆重介紹”的內(nèi)容之一。池內(nèi)新的職位是創(chuàng)維光電科技有限公司董事長兼CEO———創(chuàng)維光電的前身為創(chuàng)維電腦網(wǎng)絡(luò)有限公司，于去年6月結(jié)束電腦業(yè)務(wù)，目前該公司主要任務(wù)是協(xié)助創(chuàng)維進軍光電科技產(chǎn)品領(lǐng)域。 池內(nèi)的新一代背投？

雙方都未肯透露池內(nèi)在創(chuàng)維的具體待遇，但從集團在一個月前為創(chuàng)維光電新投入的7000萬港幣來看，黃宏生對其寄予厚望。

“離開松下這個國際化平臺，挑戰(zhàn)自己看能否干別的事情。”池內(nèi)如此解釋自己離開松下的原因，中國經(jīng)濟發(fā)展速度及在中國的工作經(jīng)歷使他對中國有一份獨特的情結(jié)，創(chuàng)維兩年多通過獵頭公司和戰(zhàn)略伙伴尋找“國際化人才”，也讓池內(nèi)感受到中國民企的誠意。

“日本企業(yè)在顯示和電子、產(chǎn)品領(lǐng)域在世界領(lǐng)先，要成為世界級企業(yè)，人才必須是世界級的。人才光靠國內(nèi)有一定的局限性，必須在一流企業(yè)中尋找能與創(chuàng)維融合的企業(yè)家。”黃宏生說。

由于普通電視贏利能力的下降，高端產(chǎn)品成為彩電業(yè)突圍的命脈所系。在高端產(chǎn)品方面的能否趕上跨國公司的先進技術(shù)，則是能否應(yīng)對跨國公司競爭的關(guān)鍵。池內(nèi)自去年7月加盟，創(chuàng)維解決了不少技術(shù)難題，并于最近推出新一代背投電視。

據(jù)池內(nèi)介紹，顯像管背投電視的主要技術(shù)包括電路設(shè)計和光學(xué)系統(tǒng)，其中的關(guān)鍵技術(shù)在于光學(xué)部分。市場中大部分中國品牌生產(chǎn)商都能掌握電路設(shè)計技術(shù)，但在光學(xué)部分的技術(shù)上，尤其是光學(xué)組件（DOC）方面的技術(shù)及性能問題，仍未能得到徹底解決，幾乎都是購買外國的技術(shù)專利。“我們已經(jīng)成功研發(fā)及擁有光學(xué)系統(tǒng)的核心技術(shù)，成為首家在日本等國外生產(chǎn)商以外能解決光學(xué)系統(tǒng)技術(shù)問題的公司。”

池內(nèi)稱，這種技術(shù)在日本很普遍，并且創(chuàng)維光電科技公司也有自己的研發(fā)團隊，并不存在知識產(chǎn)權(quán)方面的問題。

黃宏生則認為，池內(nèi)盡管掌握了國際先進技術(shù)，但最重要的還是創(chuàng)新，“松下等跨國公司的產(chǎn)品更新?lián)Q代很快，技術(shù)帶過來是沒有多大用處的，如果照搬還會遇到知識產(chǎn)權(quán)方面的問題，最重要的是持續(xù)創(chuàng)新能力。”但黃也承認借力池內(nèi)掌握的先進技術(shù)的重要性，“池內(nèi)他們由于已經(jīng)掌握了國際先進技術(shù)，創(chuàng)維也就沒必要再從零開始進行研發(fā)，從而獲得高的起點。”按照池內(nèi)的說法，很多技術(shù)層面的東西，往往是一紙之隔，一點即破。

池內(nèi)給創(chuàng)給帶來的將不僅僅是技術(shù)。黃宏生表示，企業(yè)總裁最重要的是產(chǎn)品策劃，這也是池內(nèi)的強項，從產(chǎn)品的構(gòu)思到市場調(diào)查，結(jié)合其技術(shù)方面的優(yōu)勢，再到成本控制、市場定位、營銷手段等，池內(nèi)均有豐富的經(jīng)驗。

由于池內(nèi)的加盟，創(chuàng)維光電科技產(chǎn)品將在創(chuàng)維的整體發(fā)展戰(zhàn)略中占具重要地位。黃宏生表示，到2007年，光電科技產(chǎn)品將占創(chuàng)維銷售額的30％。

創(chuàng)維光電科技公司盡管在經(jīng)營方面暫還未肯透露具體的營銷方案，但在產(chǎn)品策劃方面，則已初具端倪。池內(nèi)介紹說，創(chuàng)維光電將對市場進行細分，在市場空擋中尋找商機。創(chuàng)維光電的主要營運策略在于發(fā)展高質(zhì)素、低成本以及售價相宜的數(shù)碼光學(xué)電子產(chǎn)品，包括顯像管背投電視、液晶背投電視、DLP背投電視以及相關(guān)的光學(xué)電子產(chǎn)品。而據(jù)黃宏生透露，明年創(chuàng)維將推出數(shù)碼相機，而數(shù)碼攝像機則將于稍后推出。

有業(yè)內(nèi)人士分析，隨著中國經(jīng)濟的日益活躍，國內(nèi)企業(yè)的發(fā)展也出現(xiàn)了強勁的生命力，對跨國公司的一些高管也形成了吸引力，在跨國公司招攬國內(nèi)企業(yè)人才的同時，國內(nèi)企業(yè)特別是民營企業(yè)也在不斷招攬跨國公司的高管人員。

對于國內(nèi)企業(yè)來說，招進高技術(shù)人才和高級管理人才，能在一定程度上通過接力，從而獲得技術(shù)和管理方面的先進經(jīng)驗，縮短與跨國公司在競爭方面的差距。

據(jù)創(chuàng)維方面的消息，本次招攬的人員，不僅僅是池內(nèi)一人。是一個國際化的團隊，既有研發(fā)方面的技術(shù)人員，也有管理方面的人才，黃宏生強調(diào)。與池內(nèi)同時引進的還有松下總部彩電事業(yè)部制造科科長松本。松本在松下服務(wù)也有30年時間，在產(chǎn)品組裝及品質(zhì)控制方面經(jīng)驗豐富。 知識產(chǎn)權(quán)陷阱隱現(xiàn)

企業(yè)之間的人員流動原本無可厚非，但由于創(chuàng)維“陸強華事件”曾引發(fā)了一場關(guān)于“中國職業(yè)經(jīng)理人”的大討論，再加上池內(nèi)宏造身份的特殊性，則使人們?nèi)菀讓⑵渑c當年的大討論聯(lián)系起來。

一旦國內(nèi)企業(yè)招攬跨國公司高層技術(shù)或管理人才成為一種趨勢時，如何防范這種流動給企業(yè)自身或跨國公司帶來的傷害，也是個不容回避的問題。

跨國公司在知識產(chǎn)權(quán)保護方面有強烈的意識與非常成熟的運行機制，而近年層出不窮的索取“專利費”的案例則顯示跨國公司已經(jīng)越來越重視中國企業(yè)在應(yīng)用其知識產(chǎn)權(quán)方面所帶來的影響。

國內(nèi)企業(yè)在招攬跨國公司人才時，如何建立風(fēng)險防范機制，將是國內(nèi)企業(yè)要直面的問題。

在2001年9月爆發(fā)的大討論中，黃宏生曾以“受害老板”的身份提出了“七個困惑，八個思考”，其中便提到的困惑就有“經(jīng)理人不高興走了，有一些極端的，就帶走了大量的企業(yè)機密”，“職業(yè)經(jīng)理人不高興走了，帶走企業(yè)的機密，卻又加入到競爭對手當中。而在國外有一些職業(yè)經(jīng)理人操守規(guī)定，行業(yè)競爭的規(guī)定，在我國這個問題怎么辦？”提出的思考之一是：“建議政府有關(guān)部門完善有關(guān)同行業(yè)競爭的法律。比如說職業(yè)經(jīng)理人離開原來的公司，是否可以在一、二年內(nèi)不能到競爭的同行業(yè)工作，以創(chuàng)造一個公平的競爭環(huán)境。”

池內(nèi)宏造在松下服務(wù)33年，盡管很大程度上是從事管理方面的工作，但無論是創(chuàng)維提供的材料還是相關(guān)人員表述過程中，似乎更愿意強調(diào)池內(nèi)的技術(shù)背景。黃宏生在接受本報記者采訪時也強調(diào)，池內(nèi)是“市場導(dǎo)向型的技術(shù)專家”。創(chuàng)維新推出來的背投電視在光學(xué)技術(shù)方面的突破，也是得益與池內(nèi)所掌握的技術(shù)。在之以前，國內(nèi)企業(yè)在應(yīng)用此類技術(shù)時是向國外企業(yè)購買獲得。

盡管池內(nèi)表示因為日本企業(yè)以前大部分是實行終身雇傭制，在日本并不存在“職業(yè)經(jīng)理人”的說法，但池內(nèi)到創(chuàng)維并非是做老板，自然也進入了職業(yè)經(jīng)理人的范疇，池內(nèi)也并沒有否認自己作為職業(yè)經(jīng)理人的身份。

第3篇

[論文關(guān)鍵詞]仲裁；多元化糾紛解決機制；優(yōu)勢

在多元化糾紛解決機制中， 訴訟作為常態(tài)的解決糾紛機制無疑有著重要的地位， 能夠在保持社會秩序基本穩(wěn)定的前提下， 通過理性方式來調(diào)整人們之間的利益沖突。但訴訟亦并非唯一的解決糾紛手段，也非完善的糾紛解決機制。因此， 和諧社會下糾紛的有效化解， 除了注重傳統(tǒng)的訴訟方式外， 還要結(jié)合非訴訟糾紛解決方式，即以仲裁等為代表的等多形式、多層次的糾紛解決機制。

一、訴訟的功能與缺陷

作為一種社會機制和權(quán)利行使方式， 訴訟制度的首要功能是定分止爭、解決糾紛。國家創(chuàng)設(shè)訴訟制度的最初動機就是解決因利益紛爭而引發(fā)的社會沖突，并借此來調(diào)整當事人間的沖突，保護社會主體的合法權(quán)益，司法裁判是訴訟的本質(zhì)含義。

作為一種社會解決糾紛機制，訴訟的主要功能仍在于解決糾紛、消除沖突。這對于維護社會秩序是非常必要的。但是，作為一種特殊的糾紛解決方式和社會控制機制，訴訟也不可避免地存在著結(jié)構(gòu)性功能缺陷。

1.訴訟中存在著不少矛盾：法律規(guī)則（審判規(guī)范）與社會規(guī)范（傳統(tǒng)、道德、習(xí)慣和情理）的矛盾，程序公正與實體公正的矛盾，法律真實與客觀真實的矛盾，公平與效益的矛盾，程序設(shè)計高度專業(yè)化與當事人參與的常識化要求的矛盾，規(guī)則的確定性和程序的僵化與解決特殊個案所需的靈活性的矛盾，事件涉及的簡單權(quán)利義務(wù)關(guān)系與糾紛背后復(fù)雜的社會關(guān)系之間的矛盾等等。這在很大程度上限制了訴訟作為糾紛解決手段的功能和效果。

2. 訴訟機制的運作成本較高，頻繁啟動訴訟機制裁決社會糾紛，會造成有限的社會資源的過度使用，從而導(dǎo)致社會資源的浪費。為了啟動訴訟程序，國家和當事人都需要投入相應(yīng)的人力、物力和財力等較高的成本，復(fù)雜的訴訟程序?qū)Ξ斒氯说哪托暮蜎Q心也是個極大的考驗，而且頻繁啟動訴訟機制裁決社會糾紛，會造成“滋訟”的局面，從而導(dǎo)致社會司法資源的緊張和浪費。當司法機關(guān)面臨的糾紛總量超過其所能負荷的極限，就會出現(xiàn)“積案如山”，“訴訟爆炸”。法院不僅難以應(yīng)付訴訟的巨大壓力，而且由延遲和高費用導(dǎo)致的日常糾紛解決途徑的不暢和阻滯更會危及司法的權(quán)威。

3.作為一種以沖突雙方當事人公開對決為表征的社會解決糾紛機制，訴訟容易將矛盾公開化、擴大化。而現(xiàn)代市場經(jīng)濟的發(fā)展和全球化的不斷推進，人們比以往任何時候更加重視相互尊重與寬容的價值理念。因此，訴訟作為雙方當事人依靠國家法律強斷的糾紛解決方式，與這種時代潮流是否合拍，是否需要修正，是值得思考的。同時，某些特定領(lǐng)域的糾紛具有專業(yè)性，作為一般解決糾紛機制而言的訴訟會因缺乏解決這類糾紛的技術(shù)手段而倍感乏力。

因此，如何彌補訴訟機制本身在結(jié)構(gòu)和功能上的缺陷，是社會解決糾紛系統(tǒng)建構(gòu)和運行必須面臨的問題。由此，現(xiàn)代法治國家還在訴訟制度之外，積極發(fā)展其他解決糾紛的手段， 保留了若干傳統(tǒng)的私力救濟和社會救濟形式，如和解、調(diào)解、仲裁等。

而仲裁作為一種為各國所普遍采用的典型的非訴訟解決糾紛機制，具有自身的獨特的性質(zhì)和功能。仲裁是一種介于公力救濟和私力救濟之間的“社會救濟”形式。這使得它在運作機理和功能上具有一些作為“公力救濟”形式的訴訟所不具有的特征和優(yōu)勢。

二、仲裁的優(yōu)勢與特點

（一）仲裁的功能優(yōu)勢

從某種意義說，仲裁具有的功能就是對訴訟和調(diào)解局限性的克服。在仲裁中，當事人的自由被充分尊重但又嚴格限制。裁決的權(quán)威來自于仲裁庭的公正與法律的認可，其約束力又被深深植入當事人的內(nèi)心信念。也就是說，道德的約束力與法律的強制力相互交融，由此使仲裁具有了“準司法”的性質(zhì)。

（二）仲裁的特點

與訴訟相比，仲裁的特點在于靈活便捷、充分尊重意思自治，給予當事人充分的自治權(quán)的同時具有經(jīng)濟性、獨立性、保密性、專業(yè)性、國際性等優(yōu)點。這種優(yōu)勢正是各國定位仲裁與訴訟關(guān)系的基礎(chǔ)。具體而言：

1.自愿性

仲裁最突出的特點就是自愿性，即充分尊重當事人意思自治。我國仲裁法第四條明確規(guī)定：“當事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當雙方自愿達成仲裁協(xié)議。”仲裁的發(fā)生必須以糾紛雙方當事人立有仲裁協(xié)議為前提條件。仲裁協(xié)議是當事人雙方同意將他們之間已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的書面文書，仲裁協(xié)議的涵義折射出仲裁協(xié)議的實質(zhì)——當事人雙方依據(jù)自己的獨立意志，行使自己的處分權(quán)，自愿讓渡一部分權(quán)利給第三人形成仲裁權(quán)，并承諾服從此種仲裁權(quán)且排斥國家干預(yù)的一種合意，具備“平等協(xié)商”與“一致同意”契約的特征。可見仲裁采取自愿原則，仲裁是以當事人自愿為前提的，包括自愿決定采用仲裁方式解決爭議，自愿決定解決爭議的事項，選擇仲裁機構(gòu)等；當事人還有權(quán)在仲裁委員會提供的名冊中選擇其所信賴的人士來處理爭議。涉外仲裁的當事人雙方還可以自愿約定采用那些仲裁規(guī)則和適應(yīng)的法律等等。因此，仲裁是最能充分體現(xiàn)當事人意思自治原則的爭議解決方式。

2.保密性

我國《仲裁法》第四十條規(guī)定：“仲裁不公開進行。”與訴訟相比，仲裁的開庭審理以不公開為原則， 公開為例外，只要沒有特別的規(guī)定或約定， 仲裁的進行均不對外公開。此舉可以防止泄露當事人不愿公開的專利、專有技術(shù)、商業(yè)秘密等，更為重要的是，仲裁從庭審到裁決結(jié)果的秘密性，使當事人的商業(yè)信譽不受影響，也使雙方當事人在感情上容易接受，有利于日后繼續(xù)生意上的往來。有關(guān)的仲裁法律和仲裁規(guī)則也同時規(guī)定了仲裁員及仲裁秘書人員的保密義務(wù)。因此當事人的商業(yè)秘密和貿(mào)易活動不會因仲裁活動而泄露。仲裁表現(xiàn)出極強的保密性。

3.專業(yè)性

民商事糾紛往往涉及特殊的知識領(lǐng)域，會遇到許多復(fù)雜的法律、經(jīng)濟貿(mào)易和有關(guān)的技術(shù)性問題，故專家裁判更能體現(xiàn)專業(yè)權(quán)威性。因此，由具有一定專業(yè)水平和能力的專家擔(dān)任仲裁員對當事人之間的糾紛進行裁決是仲裁公正性的重要保障。根據(jù)中國仲裁法的規(guī)定，仲裁機構(gòu)都備有分專業(yè)的，由專家組成的仲裁員名冊供當事人進行選擇，專家仲裁由此成為民商事仲裁的重要特點之一。

4.靈活便捷

與審判程序相比，仲裁程序顯得更加靈活和簡便。表現(xiàn)在：

其一， 仲裁實施一裁終局制度。裁決一旦作出，就發(fā)生法律效力，并且當事人對仲裁裁決不服是不可以就同一糾紛再向仲裁委員會申請仲裁或向法院起訴的，仲裁也沒有二審、再審等程序。因此，與訴訟相比，仲裁程序更加靈活，更具有彈性；

其二，程序靈活。由于仲裁充分體現(xiàn)當事人的意思自治，仲裁中的諸多具體程序都是由當事人協(xié)商確定與選擇的，仲裁人可以同當事人約定具體程序，方便當事人

其三，便捷。由于程序的簡便和沒有上訴程序使得仲裁成為最快速、具有終局性的糾紛解扶方式，（調(diào)解在成立的情況下，更加便利和迅速，但不排除調(diào)解不成而導(dǎo)致的加倍延遲）。

5.具有法律效力

裁決具有法律效力。我國《仲裁法》第六十二條規(guī)定：“當事人應(yīng)當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當執(zhí)行。”可見，仲裁裁決和法院判決一樣，同樣具有法律約束力，當事人必須嚴格履行。經(jīng)濟糾紛在仲裁庭主持下通過調(diào)解解決的，所制作的調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。涉外仲裁的裁決，只要被請求執(zhí)行方所在國是《承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（簡稱《紐約公約》）的締約國或是成員國，如果當事人向被執(zhí)行人 所在國的法院申請強制執(zhí)行，該法院就得依其國內(nèi)法予以強制執(zhí)行。

6.經(jīng)濟性

仲裁的經(jīng)濟性主要表現(xiàn)在：時間上的快捷性使得仲裁所需費用相對減少；仲裁無需多審級收費，使得仲裁費往往低于訴訟費；仲裁的自愿性、保密性使當事人之間通常沒有激烈的對抗，且商業(yè)秘密不必公之于世，對當事人之間今后的商業(yè)機會成本影響較小。

7.獨立性

仲裁機構(gòu)獨立于行政機構(gòu)，仲裁機構(gòu)之間也無隸屬關(guān)系。在仲裁過程中，仲裁庭獨立進行仲裁，不受任何機關(guān)、社會團體和個人的干涉，亦不受仲裁機構(gòu)的干涉，顯示出最大的獨立性：

其一，仲裁是由仲裁庭獨立進行的，任何機構(gòu)和個人均不得干涉仲裁庭；其二，仲裁委員會聘請的仲裁員都是公道正派的有名望的專家，由于經(jīng)濟糾紛多涉及特殊知識領(lǐng)域，由專家斷案更有權(quán)威，而且仲裁中處于第三人地位，不是當事人的人，由其居中斷案，更具公正性。

第4篇

記：從去年年底到現(xiàn)在，中國加入世貿(mào)組織一直是人們關(guān)注的熱點之一。目前中國正加緊與歐盟的談判，可以說“入世”指日可待。“入世”無疑會對中國的經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生巨大影響，但同時也會對其他方面帶來沖擊。比如對中國法律界。您是如何看待“入世”將對中國法院審判工作帶來的影響?

呂：從整體上看，“入世”后人民法院的審判工作肯定會遇到前所未有的困難和問題。我們經(jīng)初步分析、預(yù)測，認為“入世”后審判工作將出現(xiàn)以下新的變化：其一，隨著進出口貿(mào)易活動增加，與外貿(mào)相關(guān)的糾紛案件會進一步增多，如何適用我國法律，參照國際慣例和公約審理涉外貿(mào)易糾紛案件，給審判工作提出了新的問題；其二，隨著跨國公司到我國投資金融業(yè)、制造業(yè)、服務(wù)業(yè)、農(nóng)業(yè)的增加，涉及境外投資的糾紛案件必然增多；其三，為了適應(yīng)參與國際競爭，將大大加快調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的步伐，引發(fā)的企業(yè)重組、兼并、破產(chǎn)等案件必然增多，如何妥善解決糾紛案件，既促進經(jīng)濟發(fā)展，又維護社會穩(wěn)定，需要認真研究；其四，要遵守國際規(guī)則，客觀上要求加大保護知識產(chǎn)權(quán)力度，依法制裁假冒偽劣商品和各種侵權(quán)行為，不可避免地觸動一些地方和部門經(jīng)濟利益，執(zhí)法難度增大。

面對這種形勢，審判工作存在不適應(yīng)的問題，主要表現(xiàn)在：一是法律、法規(guī)不夠完善，尤其是涉外經(jīng)濟立法不夠健全，一些新問題法律沒有具體規(guī)定，導(dǎo)致執(zhí)法上的困難。二是缺乏高素質(zhì)的涉外審判專門人才。法官中高層次的法律人才，尤其是既懂涉外經(jīng)濟、懂國際規(guī)則，又懂外語的人才不多，亟待需要提高。三是適用審判程序不夠嚴格、規(guī)范，一些案件庭審水平不高甚至有走過場的現(xiàn)象，影響庭審活動的公信度。四是超審限案件仍占一定比例。如果案件久拖不結(jié)，甚至超期，必將影響我國審判機關(guān)在國際上的形象。五是案件“執(zhí)行難”。近幾年來，執(zhí)行工作呈現(xiàn)收案增多、結(jié)案增多、存案增多的趨勢。如果境外當事人勝訴的案件執(zhí)行不了，就會對我國投資法律環(huán)境產(chǎn)生動搖，影響到我國投資經(jīng)商的信心。

針對這些問題，人民法院必須及時更新觀念，加強學(xué)習(xí)，加強研究，從思想上、行動上做好充分準備，加快法院工作改革，進一步完善審判運行和管理制度，努力提高審判工作水平，以適應(yīng)“入世”所帶來的機遇和挑戰(zhàn)，更好地發(fā)揮審判職能作用。

記：由于各地經(jīng)濟發(fā)展的不平衡，人們對“入世”給審判工作的影響的認識也不一。廣東省對入世后的緊迫感和壓力是不是要強些？您認為法院應(yīng)如何對待“入世”的問題？

呂：我們現(xiàn)在的壓力就很大，有緊迫感。廣東由于其所屬的地理位置和較早的開放政策，使外向型經(jīng)濟占主導(dǎo)地位，獨資、合資企業(yè)占很大比例。因此，經(jīng)濟糾紛特別是涉外經(jīng)濟糾紛較多。所以，入世給廣東的經(jīng)濟發(fā)展帶來新的歷史機遇，同時可以預(yù)見涉外經(jīng)濟糾紛將會有較大增加。目前，我們正著手進行相關(guān)的準備，省高院專門成立了研究小組負責(zé)收集有關(guān)資料，通過調(diào)查研究并結(jié)合審判工作，制定出法院入世后的對策，并將此作為今年法院的工作重點之一。

我想“入世”后廣東法院所面臨的一些問題在全國各地法院都會遇到，只是時間早晚的問題。所以，對“入世”法院必須要有一個清醒認識，要增強大局意識。“入世”后我國經(jīng)濟將逐步納入世界經(jīng)濟大潮中，競爭將更加激烈，改革、發(fā)展、穩(wěn)定將出現(xiàn)許多新的情況和問題。為此，人民法院必須進一步增強大局意識，努力提高入世后黨和國家工作大局服務(wù)的自覺性和主動性。要正確處理改革、發(fā)展、穩(wěn)定的關(guān)系，把維護穩(wěn)定放在工作首位，進一步強化打擊各種犯罪活動的法律力度，依法嚴懲危害國家安全、危害政治安定、危害社會治安秩序的各種犯罪分子和經(jīng)濟犯罪分子；同時，要依法調(diào)節(jié)各種經(jīng)濟關(guān)系，妥善解決各種人民內(nèi)部矛盾，維護正常的社會生活秩序。要堅決糾正并克服孤立辦案、就案辦案的思想，在嚴格適用法律的基礎(chǔ)上，注重辦案的社會效果，努力實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。要堅決抵制地方和部門保護主義對審判工作的影響和干擾，平等地保護境內(nèi)外各方當事人的合法權(quán)益，維護法律和司法權(quán)威，促進依法治國工作的深入開展。

記：肖揚院長提出今年法院工作重點是深化改革，確保司法公正。那么“入世”對司法機關(guān)，特別是對法院執(zhí)法公正的要求是不是更嚴格和迫切了呢？

呂：我認為要適應(yīng)“入世”需要，關(guān)鍵是確保司法公正。“入世”后，隨著中國服務(wù)產(chǎn)業(yè)的開放和在銀行、保險、電信等行業(yè)引進高質(zhì)量的外資，以及對外經(jīng)濟貿(mào)易活動的增多，到法院的涉及外商、外資的案件將不斷增多。依法公正地處理這些案件，直接關(guān)系到我國的投資環(huán)境和人民法院在國際上公正執(zhí)法的形象。為此。人民法院要以公正司法為核心，很抓嚴肅執(zhí)法，努力提高審判工作水平。具體要確保做到四個“公正”：（1）實體公正。要正確執(zhí)行我國法律及國際條約、國際慣例等，公正地確認雙方當事人的責(zé)任。對當事人有明確約定適用外國法律的，要根據(jù)我國法律規(guī)定的適用外國法律的原則處理，準確適用外國法律。（2）程序公正。依法正確行使司法管轄權(quán)，對當事人有明確約定由仲裁機構(gòu)或由外國法院管轄的，只要不違背我國法院，就要予以確認；確保當事人各方享有平等的訴訟法律地位，使他們充分地行使法律規(guī)定的各種訴訟權(quán)利；努力提高庭審的規(guī)范化水平；增強裁判文書的說理性，講清裁判所依據(jù)的事實和法律，使當事人服判息訟。（3）執(zhí)行公正。要大力解決“執(zhí)行難”的問題，依法加大執(zhí)行工作力度，確保債務(wù)人有履行能力的案件都能得到執(zhí)行，使當事人的債權(quán)得到及時的實現(xiàn)。（4）形象公正。要加強對法官的執(zhí)行形象教育，要求他們注意在庭審中保持居中裁判的形象，維護法律的尊嚴。

為維護司法公正，適應(yīng)“入世”需要，還要進一步提高公開審判水平。“入世”后，我國經(jīng)濟將進入并融入國際大市場的體系之中，承諾遵守規(guī)則，承諾開放市場，而規(guī)范市場又靠法律來調(diào)整，無論是外商或外資企業(yè)都會更加關(guān)注我國法律對他們的保護以及人民法院審判案件的水平。人民法院要從維護公正司法形象、更好地宣傳我國法律和法制的政治高度全力提高審判水平，關(guān)鍵要在“公開保公正”上下工夫。要切實做到“五公開”：開庭時間、地點公開；當事人爭議公開；舉證、質(zhì)證和辯論公開；認證和評判公開；宣判公開。圍繞上述“五公開”，要努力提高審判活動的公開性和透明度，使各方當事人有理說在法庭，有證舉在法庭，查明事實在法庭，分清責(zé)任在法庭，真正體現(xiàn)出公開、公平、公正的法律觀念，從根本上增加外商和外國投資者對我國法律和法制的信心。

記：“入世”給法院審判工作提出了新的挑戰(zhàn)。法院除了從思想上認清形勢，增加緊迫感外，具體還應(yīng)該作哪些準備呢？

呂：首先，當務(wù)之急是大力培養(yǎng)高素質(zhì)的法律人才。“入世”以后，審判工作會越來越多地涉及到國際條約、國際慣例及外國的法律，面對越來越多的境外當事人。要適應(yīng)這種新形勢的需要，提高人民法院在國際上的公信度，提高公正司法水平，必須建立一支高素質(zhì)、高水平的法官隊伍。尤其是要盡快培養(yǎng)出一批高素質(zhì)的涉外法律人才隊伍。為此，一方面要加強對現(xiàn)有法官隊伍德的法律業(yè)務(wù)教育培訓(xùn)，尤其是涉外法律方面的教育培訓(xùn)，適應(yīng)涉外審判工作發(fā)展的要求。另一方面，要積極引進一批熟悉涉外法律的專門人才充實到法官隊伍中，讓他們充當起越來越多的涉外審判重任。其次，要加強對審判工作中出現(xiàn)的新情況、新問題的調(diào)查研究。一方面，主動到有關(guān)部門了解我國與“世貿(mào)”成員國所簽署的協(xié)議，了解相關(guān)的國際規(guī)則，了解給我國經(jīng)濟帶來的影響等等。另一方面，加強對審判工作新情況、新問題的分析、預(yù)測，研究相關(guān)的措施和對策，反饋給立法部門，以使我國涉外法律法規(guī)盡快完善起來。同時，注意收集、外國法院適用國際慣例的典型案例，借鑒吸收境外先進立法成果，為我所用，不斷提高涉外審判工作水平。

記：中國加入世貿(mào)組織是中國改革開放的進程中的一個里程碑。今年1月8號中華全國律師協(xié)會召開了“WTO與中國律師業(yè)”的大型研討會，準備迎接入世所帶來的機遇和挑戰(zhàn)。在我看來，這種機遇和挑戰(zhàn)同樣存在于法院的審判工作中，中國法院應(yīng)從現(xiàn)在起作好準備迎接挑戰(zhàn)。

第5篇

關(guān)鍵詞：對外直接投資；海外并購；風(fēng)險

改革開放初期，我國基本上以引進外資為主。經(jīng)過多年發(fā)展，我國已經(jīng)成為對外投資大國。商務(wù)部近期數(shù)據(jù)顯示，2013年我國境內(nèi)投資者共對全球156個國家和地區(qū)的5090家境外企業(yè)進行了直接投資，累計實現(xiàn)非金融類直接投資901.7億美元，同比增長16.8%，這也是我國在2012年首次成為世界三大對外投資國之一后的歷史新高。從2002至2013年，內(nèi)地對外FDI（外商直接投資）年均增速高達41.6%。

2014年伊始，我國對外直接投資依然延續(xù)了這種走勢。商務(wù)部的數(shù)據(jù)顯示，2014年1月份，我國境內(nèi)投資者共對全球128個國家和地區(qū)的865家境外企業(yè)進行了直接投資，累計實現(xiàn)非金融類對外直接投資72.3億美元（441.3億元人民幣），同比增長47.2%。不過，目前我國對外投資存量基數(shù)仍然較小，僅占全球的2.3%，相當于美國對外投資存量的10.25%，還有很大發(fā)展空間。

根據(jù)英國經(jīng)濟學(xué)家約翰·哈里·鄧寧的投資發(fā)展周期理論，一國的直接投資流量與該國的經(jīng)濟發(fā)展水平有密切關(guān)系。當人均GDP超過5000美元時對外直接投資將達到相當大規(guī)模。到2020年預(yù)計中國人均GDP將達到5000至6000美元。加入按照年增長30%的速度測算，到2015年我國對外直接投資將達到3000億美元，將排在全球?qū)ν庵苯油顿Y第一位。不過，近年來隨著中國企業(yè)越來越多的走出去，也帶來了很多經(jīng)驗和教訓(xùn)。

一、 對外投資快速增長的原因

1.化解產(chǎn)能過剩，加快產(chǎn)業(yè)升級

在全球金融危機之后，我國宏觀經(jīng)濟增速有所放緩。改變經(jīng)濟發(fā)展方式，加快產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級成為我國企業(yè)面臨的日益緊迫的問題。在全球經(jīng)濟一體化的形勢下，通過海外并購整合優(yōu)勢資源，將快速提升中國企業(yè)的創(chuàng)新能力和國際競爭力，也能分攤研發(fā)成本及風(fēng)險。

海外直接投資還能幫助化解產(chǎn)能過剩問題。近年來我國出現(xiàn)的鋼鐵、水泥等行業(yè)產(chǎn)能過剩已難以回避，而一些新興市場以及發(fā)達地區(qū)，在基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)方面的需求量較大，通過海外并購可以幫助我國企業(yè)輸出項目及設(shè)備，有效化解產(chǎn)能過剩問題。

2.緩解資源匱乏問題

中國是一個資源進口國，國內(nèi)資源相對貧乏，這就需要我國企業(yè)主動走出去尋找資源。另一方面，有些資源產(chǎn)地因當?shù)厣a(chǎn)力等限制，資源所有國無法開采。中國企業(yè)還可以就地開采后初加工，然后把初級產(chǎn)品運回國內(nèi)或者直接出口到其他國家。這類對外直接投資更加熱衷于對拉美、非洲等地進行資源類企業(yè)的并購。數(shù)據(jù)同樣顯示，我國對外投資里能源與金屬行業(yè)占據(jù)的份額最高，從2005年到2013年上半年對外投資額達3011億美元，占同期對外投資總額的70%。

3.企業(yè)為擴大市場份額，而采取在國外建廠或并購模式

這種模式投資追求的是其產(chǎn)品在國外相關(guān)市場份額的擴大。把生產(chǎn)廠轉(zhuǎn)移到市場所在地，特別是在發(fā)達國家，建立自己產(chǎn)品的設(shè)計、生產(chǎn)和營銷三位一體化網(wǎng)絡(luò)，能簡化最終產(chǎn)品的進出口過程，并能規(guī)避稅賦及降低運輸成本。另外，近年來隨著中國企業(yè)的生產(chǎn)成本逐漸提升，一些企業(yè)也展開了對越南、柬埔寨等欠發(fā)達地區(qū)的投資，以達到降低成本的目的。

二、 中國企業(yè)對外投資面對的風(fēng)險

雖然中國企業(yè)在對外投資中取得了一些成績，但因經(jīng)驗缺乏、資金融通困難、人才匱乏、信息不對稱等原因，在海外并購的探索中也遭遇到了不少困難，并面臨諸多風(fēng)險。

1.政治風(fēng)險

政治風(fēng)險產(chǎn)生的根源十分復(fù)雜，包括民族主義、社會不穩(wěn)定、武裝沖突等。隨著我國經(jīng)濟實力的強大，與眾多國家的經(jīng)濟糾紛也逐漸增多，海外投資企業(yè)遇到的政治風(fēng)險也隨之增多。近幾年，中國企業(yè)多次對海外投資都因政治原因而擱淺。數(shù)據(jù)顯示，在2008年至2010年美國外國投資委員會評估的313樁交易中，絕大部分均因危害國家安全的名義而宣告失敗。中海油、鞍鋼、華為等大企業(yè)在美國的投資并購計劃均出現(xiàn)挫折。

2.文化差異風(fēng)險

典型例子就是上海汽車收購韓國雙龍汽車。因韓國人的排斥心理，使得企業(yè)無法運營下去。2008年，雙龍汽車最終破產(chǎn)，上海汽車用40億美元僅僅買來一個教訓(xùn)。造成這個后果主要是上海汽車投資前所作功課不夠，對韓國的國情不了解。

3. 匯率風(fēng)險

1973年布雷頓森林固定匯率體系崩潰，特別是1976年牙買加協(xié)議正式承認浮動匯率制和合法性以來，控制在一定波動范圍的固定匯率制隨之解體。目前，世界各國普遍實行浮動匯率制，美元、日元、歐元、英鎊、人民幣等主要貨幣之間的比價時刻都處在起伏變動之中，致使國際間債權(quán)債務(wù)的決算由于匯率的變動而難以掌握，從而產(chǎn)生了匯率風(fēng)險。

4.法律風(fēng)險

由于世界各國的政治制度、經(jīng)濟體制、歷史地理、教育文化水平等不同，采取的經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略、產(chǎn)業(yè)和技術(shù)政策也有所不同，各個國家在對待外資的立法上就會存在著一些差異。而目前關(guān)于國際多邊投資及與投資相關(guān)經(jīng)濟活動還沒有統(tǒng)一的國際法規(guī)。因此，跨國企業(yè)必須面臨多重的法律環(huán)境體制差異所帶來的風(fēng)險。法律風(fēng)險主要表現(xiàn)在如下三個方面：法律不健全、執(zhí)法不嚴、歧視外商以及我國法律和所在國的法律沖突。

三、 如何降低對外投資的風(fēng)險

1. 中國政府應(yīng)該在外交和政治層面給我國企業(yè)強有力的支持。國家這個強大后盾，是企業(yè)在海外投資獲得成功的必要保證。在建立政府保障企業(yè)投資安全的體系中，中國政府應(yīng)不斷健全立法保障內(nèi)容，并且對較大項目提供資金上的支持。

2. 中國政府應(yīng)該建立有效的監(jiān)控、預(yù)警政治風(fēng)險等相關(guān)機制。在投資所在地發(fā)生政治風(fēng)險之前，通知我國企業(yè)，讓它們能采取果斷措施規(guī)避風(fēng)險。另一方面，企業(yè)自身也要對政治風(fēng)險不斷監(jiān)控。只有這樣，才能建立一個完善的保障體系。

3. 對外投資之前，企業(yè)要做足功課，針對風(fēng)險制定出切實可行的各種預(yù)案。此外，企業(yè)還要充分認識到保險的重要性。對各類難以掌控的風(fēng)險都要盡可能購買保險。在經(jīng)濟上作足最后的保障。此外，還要善于利用投資所在地的各種資源，控制資金投放速度。要善于雇傭當?shù)厝耍@也是降低風(fēng)險的一個重要手段。

四、 結(jié)論

在未來三到五年，我國對外直接投資將繼續(xù)保持高速增長，并有望超越美國排名全球第一。隨著中國企業(yè)的海外投資活動越來越頻繁，由此引致的與其他國家的貿(mào)易經(jīng)濟糾紛有可能加劇，給中國企業(yè)的對外投資帶來不利影響。我國需要在法律法規(guī)上進一步完善并引導(dǎo)企業(yè)進行海外投資，控制風(fēng)險從而加大對外投資的成功性，避免經(jīng)濟波動。

參考文獻：

（1）商務(wù)部，《2013年我國對外直接投資簡明統(tǒng)計》，2014年1月

（2）鄭磊，《海外鏖兵-中國企業(yè)對外直接投資案例與行動指南》，南京大學(xué)出版社，2009年4月

（3）魏昕等，《中國企業(yè)跨國發(fā)展研究報告》，中國社會科學(xué)出版社，2006年3月1日

（4）崔磊、張敬一，《跨國公司對外直接投資決定因素的理論回顧》，《青年科學(xué)》，2009年07期

第6篇

關(guān)鍵詞：跨境電子商務(wù)；支付風(fēng)險；新常態(tài)；跨境結(jié)算

一、跨境電子商務(wù)支付現(xiàn)狀分析

跨境電子商務(wù)支付是以互聯(lián)網(wǎng)為載體，交易雙方為主體的一種支付結(jié)算手段，其伴隨著電子商務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)的蓬勃發(fā)展而發(fā)展。近些年來，電子商務(wù)的發(fā)展是日益發(fā)展壯大，支付方式也隨之多樣化。而互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)，為支付方式的創(chuàng)新與發(fā)展提供了廣闊的平臺。目前，PayPal作為世界第一的國際貿(mào)易支付工具，擁有巨大的市場份額。2010年，阿里巴巴和海外最大的第三方支付平臺PayPal聯(lián)合宣布，雙方達成戰(zhàn)略合作伙伴。我國的跨境電子支付結(jié)算體系正處于發(fā)展階段。

二、跨境電子商務(wù)支付風(fēng)險

跨境電子商務(wù)支付結(jié)算的風(fēng)險主要體現(xiàn)于信用風(fēng)險、網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險、法律風(fēng)險以及管理風(fēng)險等方面。由于跨境電子商務(wù)支付方式的特殊性，使得交易的真實性難以確定，并且虛擬化的交易帶來了一系列單據(jù)審核的困難。本文主要針對跨境電子商務(wù)的支付風(fēng)險進行相關(guān)的研究與分析。

（一）信用風(fēng)險

由于跨境的貨物貿(mào)易可能造成款項已付而貨物未收，或者貨物已發(fā)而款項未收等現(xiàn)象，第三方支付平臺對于其監(jiān)管也只是停留在虛擬的層面上，很難確定交易的實際情況，因此，對于交易雙方而言，都存在著一定的信用風(fēng)險，可能承擔(dān)著對方違約的風(fēng)險來進行交易。另外，在此引入第三方介入也是存在諸多困難的。比如PayPal在針對海外貿(mào)易發(fā)生糾紛時，可能會對其他國家有意偏袒，使得我國企業(yè)在面對海外貿(mào)易時所產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛及信用風(fēng)險得不到保障。

（二）網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險

跨境電子商務(wù)支付是通過互聯(lián)網(wǎng)的渠道來支付錢款的，因此在交易轉(zhuǎn)賬的過程中會產(chǎn)生一系列網(wǎng)絡(luò)安全問題，比如遭受黑客攻擊，數(shù)據(jù)系統(tǒng)遭到損害，使得大量內(nèi)部數(shù)據(jù)被泄露或者篡改。另外，由于支付的虛擬化，會造成相關(guān)的交易單據(jù)審核產(chǎn)生困難。

（三）法律風(fēng)險[2]

由于跨境電子商務(wù)支付涉及多個國家，因此在支付過程中所產(chǎn)生的矛盾糾紛在不同的法律制度和監(jiān)管體系中會增加其跨境支付的法律風(fēng)險。例如在跨境電子商務(wù)中退貨的問題，一般情況下各國的法律會偏向于保護本國的企業(yè)，可能會造成交易中的某一方損失。

（四）流動性風(fēng)險

跨境的支付結(jié)算會伴隨著資金到賬時間問題，一般資金不能立即到賬，需要經(jīng)過結(jié)算銀行購匯或結(jié)匯支付，一般支付平成交易資金清算常需要7至10天，可能會導(dǎo)致企業(yè)的資金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)問題。比如，企業(yè)需要交易所得的貨款來支付職工工資、生產(chǎn)產(chǎn)品、購買原材料等，但是由于資金在支付過程中停滯了一段時間，那么就會造成企業(yè)的經(jīng)營周轉(zhuǎn)出現(xiàn)問題，造成了企業(yè)經(jīng)營的流動性風(fēng)險。

三、風(fēng)險的解決措施

針對跨境電子商務(wù)支付的一系列風(fēng)險，企業(yè)以及第三方支付平臺可以采取以下措施來防范風(fēng)險：

第一，對于信用風(fēng)險，可以建立信用機制，針對失信的交易方納入信用黑名單中，限制其跨境交易范圍。第二，對于網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險，可以加強交易系統(tǒng)的維護，對交易數(shù)據(jù)加密，配置網(wǎng)絡(luò)安全漏洞掃描系統(tǒng)，對關(guān)鍵的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器采取容滅的技術(shù)手段。第三，對于法律風(fēng)險，各國可以聯(lián)合起來專門建立有關(guān)于跨境電子商務(wù)支付的法律，針對解決跨境電子商務(wù)支付結(jié)算中所產(chǎn)生的糾紛。第四，對于流動性風(fēng)險，企業(yè)可以通過購買保險、向銀行借款等，來抵御流動性風(fēng)險。

四、跨境電子商務(wù)支付所帶來的影響

一方面，在跨境的電子商務(wù)交易中，伴隨著清算銀行的購匯和結(jié)匯，使得在支付結(jié)算中人民幣的使用次數(shù)增加，結(jié)算時使用的人民幣也增多，因此隨著跨境電子商務(wù)的蓬勃發(fā)展，世界經(jīng)濟一體化以及國際貿(mào)易的頻繁往來，從而逐步推進人民幣國際化的進程。

另一方面，一部分資金游離于監(jiān)管體系之外，造成國家外匯管理的困難。因此，可以根據(jù)傳統(tǒng)的國際貿(mào)易管理原則，將其外匯收支納入經(jīng)常項目外匯管理范疇，并確保交易的合法合規(guī)。[3]

五、跨境電子商務(wù)與中國經(jīng)濟“新常態(tài)”

跨境電商對我國新常態(tài)下經(jīng)濟的發(fā)展具有很大貢獻。與傳統(tǒng)交易方式相比，跨境電子商務(wù)大大節(jié)省了中間成本，降低了社會資源的占用，有利于促進出口國和進口國的就業(yè)，推動我國由“中國制造”向“中國創(chuàng)造”的轉(zhuǎn)變。推動中國新型城鎮(zhèn)化建設(shè)，跨境電商的誕生意味著貿(mào)易商無需到大城市做生意，減少人口的流動，這有利于推動中國新型城鎮(zhèn)化建設(shè)。同時伴隨著跨境電商帶來的的生產(chǎn)，銷售，交換，物流等業(yè)務(wù)，這些都將帶動周邊區(qū)域經(jīng)濟的發(fā)展，拉動需求的增長，從而解決當?shù)厝嗣竦木蜆I(yè)問題。

隨著“一帶一路”的推進和跨境電子商務(wù)在全球的發(fā)展，由于各國或地區(qū)政治、經(jīng)濟、文化的差異，這要求跨境電子商務(wù)經(jīng)營者在進行市場定位時，要做好相關(guān)市場研究工作；結(jié)合新常態(tài)下沿邊開放和新絲綢之路等戰(zhàn)略的開展，物流企業(yè)可與跨境電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)平臺合作，建立海外倉持基地，節(jié)約陳本，提高經(jīng)營效率。同時為有效應(yīng)對國內(nèi)外市場的變化，跨境電子商務(wù)企業(yè)之間應(yīng)加大合作協(xié)調(diào)的力度，避免惡性競爭，提高跨境電子商務(wù)企業(yè)的談判能力。

新常態(tài)下，要實現(xiàn)我國跨境電子商務(wù)規(guī)范化發(fā)展，跨境電子支付結(jié)算、跨國資信調(diào)查與跨國物流體系三者缺一不可。但目前我國在這三大要素方面的發(fā)展比較有限，制約了我國跨境電子商務(wù)規(guī)模的擴大。在新常態(tài)下，國家一直對跨境電子商務(wù)的發(fā)展持積極樂觀的態(tài)度，希望能促進貿(mào)易增量不斷擴大，同時也致力于從政策和法律規(guī)范層面對存在的各種支付風(fēng)險進行防范。

參考文獻：

[1]黃永江，韋繼強，韋念妤.關(guān)于構(gòu)建我國跨境電子商務(wù)及支付外匯業(yè)務(wù)管理體系的研究[J].區(qū)域金融研究，2013（06）：44-49.

[2]郭雪姣，劉學(xué)林.跨境電子商務(wù)服務(wù)供應(yīng)鏈風(fēng)險分析[J].企業(yè)科技與發(fā)展，2014（16）：7-9.

第7篇

高職院校的經(jīng)濟法課程要引進現(xiàn)代化的教育理念的話，進行規(guī)范的教學(xué)設(shè)計是必不可少的。本文在分析經(jīng)濟法教學(xué)現(xiàn)狀及存在問題的基礎(chǔ)上，提出了經(jīng)濟法教學(xué)設(shè)計的理念與思路，并最終給出了經(jīng)濟法教學(xué)設(shè)計的具體方案。

經(jīng)濟法是高職院校財經(jīng)類專業(yè)的必修課程，由于長期沿用傳統(tǒng)的教學(xué)方式，目前的經(jīng)濟法教學(xué)沒有考慮到職業(yè)教育的特性，從根本上無法達到職業(yè)教育應(yīng)用型人才培養(yǎng)的最終目標，因此有必要引進教學(xué)設(shè)計的理念。教學(xué)設(shè)計是指依據(jù)對學(xué)習(xí)需求的分析，提出解決問題的最佳方案，使教育教學(xué)績效得到改善的系統(tǒng)決策過程。相比于傳統(tǒng)的教學(xué)方式，采用教學(xué)設(shè)計的教學(xué)，能夠聚焦更多的影響教學(xué)結(jié)果的因素，這恰恰是目前的經(jīng)濟法教學(xué)所缺乏的，因此，經(jīng)濟法課程要引進現(xiàn)代化的教育理念的話，進行規(guī)范的教學(xué)設(shè)計是必不可少的。

經(jīng)濟法教學(xué)現(xiàn)狀及存在的問題

教學(xué)現(xiàn)狀分析：教學(xué)內(nèi)容分析。與法學(xué)專業(yè)所開設(shè)的經(jīng)濟法學(xué)課程不同，目前高職院校財經(jīng)類專業(yè)所開設(shè)的經(jīng)濟法課程，其基本內(nèi)容雖然包括部門法意義上的經(jīng)濟法，但遠遠超出經(jīng)濟法這一部門法的范疇，涵蓋了經(jīng)濟法、民法、商法、行政法等多個法律部門以及商事仲裁、民事訴訟等糾紛解決程序法。

教學(xué)對象分析。從年齡本文由收集整理特征來講，經(jīng)濟法課程所面向的教學(xué)對象一般年齡在20歲左右，根據(jù)我國教育學(xué)家查有梁提出的“發(fā)展認識論”，學(xué)習(xí)者在這個年齡處于“結(jié)構(gòu)運演階段”，在這一階段發(fā)展智力，關(guān)鍵要重視學(xué)科知識結(jié)構(gòu)，才能有效的解決該學(xué)科的問題；從個性差異上來講，高職院校學(xué)生受到生源質(zhì)量的影響使得學(xué)生素質(zhì)普遍較低，反映在表面上是考試分數(shù)的差別，深層次的表現(xiàn)就是心態(tài)和習(xí)慣的差異。

教學(xué)方法分析。在目前的經(jīng)濟法教學(xué)方法的采用上，大部分教師一直沿襲大陸法的法學(xué)教育傳統(tǒng)，注重法律概念、法律規(guī)則、法律原則和原理的講授，以教師為中心的講座式教學(xué)占據(jù)了主導(dǎo)地位，即使是一些教師引入了案例教學(xué)，但案例的作用僅是輔的為了加深對概念和理論的理解。

教學(xué)中存在的問題。教學(xué)內(nèi)容理論知識偏重且忽視了學(xué)科知識結(jié)構(gòu)的構(gòu)建。經(jīng)濟法的教學(xué)內(nèi)容涵蓋面廣，在課時數(shù)不變的情況下，教師不應(yīng)過多的進行理論知識的輸灌；另外，對于專業(yè)不同、來源不同的學(xué)生，教師在授課過程中應(yīng)該區(qū)分不同的授課對象因材施教，即使使用相同的教材，也應(yīng)把握好不同的側(cè)重點。但在實際教學(xué)中，大部分教師基本上以理論知識傳授為主線，根據(jù)課本的章節(jié)決定教學(xué)內(nèi)容，以教師的“教”為中心，教師按部就班地、一部分地講授課本知識，而且相同的教案輪流適用于不同專業(yè)的學(xué)生，既顯得經(jīng)濟法枯燥無味，也忽視了不同專業(yè)學(xué)生知識結(jié)構(gòu)的差異性，不可能收到好的教學(xué)效果。

教學(xué)方法落后，缺乏專門的實踐課程。目前填鴨式的教學(xué)方法，在組織課堂討論、課堂分析、課堂交流等方面做得很少，現(xiàn)代教育技術(shù)方法使用少，多媒體教學(xué)尚未普及，從而忽視了學(xué)生學(xué)習(xí)的主動性和積極性；另外，實踐課程是經(jīng)濟法的薄弱環(huán)節(jié)。受思路限制，大部分教師僅以案例分析作為實踐課，學(xué)生的動手能力受到限制，而且會有紙上談兵的傾向。經(jīng)濟法相對于財經(jīng)類專業(yè)學(xué)生來講，是一門輔助的專業(yè)基礎(chǔ)課，因此應(yīng)該與該專業(yè)學(xué)生的主修專業(yè)結(jié)合設(shè)計實踐演練內(nèi)容，但目前這類配合很少。

經(jīng)濟法教學(xué)設(shè)計的理念與思路

教學(xué)設(shè)計目標。教學(xué)設(shè)計目標應(yīng)配合人才培養(yǎng)目標。對于高職教育應(yīng)該培養(yǎng)什么樣的人才，不同歷史時期有不同的要求，不同高職院校也有不同的認識，但總體來講，相對于本科院校，高職院校的人才培養(yǎng)目標普遍定位于“高技能應(yīng)用型人才”，那么，作為一門專業(yè)基礎(chǔ)課，經(jīng)濟法就應(yīng)該為培養(yǎng)應(yīng)用型人才而服務(wù)，轉(zhuǎn)知識本位為能力本位.因此，即該課程的教學(xué)設(shè)計目標不是培養(yǎng)學(xué)生進行法律制度研究的能力，而是應(yīng)該培養(yǎng)學(xué)生運用現(xiàn)有法律規(guī)定解決具體問題的能力。

教學(xué)設(shè)計理念。根據(jù)以上教學(xué)設(shè)計目標，培養(yǎng)應(yīng)用型人才理所當然的成為經(jīng)濟法課程在進行教學(xué)設(shè)計時所遵循的理念。為此，本文將以企業(yè)實際涉法過程為主線重構(gòu)教學(xué)內(nèi)容，通過教學(xué)設(shè)計，讓學(xué)生始終置身于仿真的或模擬的工作環(huán)境中，訓(xùn)練學(xué)生擬定授權(quán)委托書、辦理工商登記、模擬公司運營、簽訂合同、界定公司財產(chǎn)、解決經(jīng)濟糾紛、厘清公司破產(chǎn)程序等基本技能，增強職業(yè)行動能力。

教學(xué)設(shè)計思路。教學(xué)設(shè)計思路應(yīng)體現(xiàn)培養(yǎng)應(yīng)用型人才的教學(xué)設(shè)計理念。本文所分析的開設(shè)經(jīng)濟法課程的財經(jīng)類專業(yè)主要包括市場營銷專業(yè)、國際經(jīng)濟與貿(mào)易專業(yè)、電子商務(wù)專業(yè)以及會計類專業(yè)等，該專業(yè)學(xué)生將來的就業(yè)崗位主要面向商事企業(yè)特別是中小企業(yè)，基于這種崗位需求，兼顧個別學(xué)生創(chuàng)業(yè)及個人發(fā)展的需要，本文認為應(yīng)對內(nèi)容龐雜的經(jīng)濟法課程進行精簡提煉，以“企業(yè)的組建—企業(yè)的運作—企業(yè)的財產(chǎn)—企業(yè)的糾紛解決—企業(yè)的破產(chǎn)”等五個環(huán)節(jié)為主線進行教學(xué)設(shè)計，每個環(huán)節(jié)明確相應(yīng)的學(xué)習(xí)任務(wù)。

經(jīng)濟法教學(xué)設(shè)計的具體方案

教學(xué)內(nèi)容設(shè)計。根據(jù)前文對教學(xué)對象的分析以及教學(xué)設(shè)計目標分析，經(jīng)濟法課程在進行教學(xué)設(shè)計時應(yīng)重視系統(tǒng)的學(xué)科知識結(jié)構(gòu)，結(jié)合學(xué)生的其他專業(yè)課，同時也要與工作中的知識結(jié)構(gòu)相吻合，要強調(diào)培養(yǎng)學(xué)生掌握融合于各項實踐操作中的知識、技能和技巧，根據(jù)這個要求，我們將經(jīng)濟法的教學(xué)內(nèi)容設(shè)置為六個教學(xué)模塊：經(jīng)濟法預(yù)備知識、企業(yè)的組建、企業(yè)的運行，

轉(zhuǎn)貼于

企業(yè)的財產(chǎn)、企業(yè)的糾紛解決、企業(yè)的破產(chǎn)。并在每個模塊下面設(shè)置子章節(jié)，具體如表所示：

教學(xué)措施設(shè)計。教學(xué)方法的選擇與設(shè)計。傳統(tǒng)的經(jīng)濟法教學(xué)方法以課堂講授和案例分析為主，法律的邏輯性與抽象性使得教師的課堂講授環(huán)節(jié)不能完全拋棄，但是理論輸灌正是經(jīng)濟法教學(xué)被批枯燥的重要原因，結(jié)合前文所分析的教學(xué)設(shè)計目標和思路，本文認為可以選擇參與式教學(xué)作為主要教學(xué)方法。

參與式教學(xué)，就是教師按照參與式方法的要求和途徑，依據(jù)教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)目的和學(xué)生特點，以學(xué)生容易接受、便于參與的方式組織課堂教學(xué)，使學(xué)生通過親身參與、親自操作掌握教學(xué)內(nèi)容的方法。參與式方法有很多，比如分組討論、案例分析、觀看影視、角色扮演、辯論、小講座及針對教學(xué)內(nèi)容設(shè)計的游戲、練習(xí)等。可本文由收集整理以根據(jù)需要和客觀條件適時選擇的，只要能夠滿足一個目的，即促進參與就行。這種教學(xué)方法也適合前文對教學(xué)內(nèi)容的設(shè)計，在進行參與式教學(xué)時，可結(jié)合企業(yè)的不同發(fā)展階段，讓學(xué)生扮演企業(yè)的發(fā)起人、債權(quán)人等，模擬糾紛解決。

教學(xué)媒體的選擇與設(shè)計。在進行教學(xué)媒體的選擇時要適合教學(xué)設(shè)計的三維目標，即要結(jié)合教學(xué)目標、教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)對象。目前大多數(shù)經(jīng)濟法教師都采用多媒體教學(xué)作為主要的教學(xué)媒體，這種選擇是適應(yīng)教學(xué)的新發(fā)展的，但是很多教師并沒有很好的利用多媒體教學(xué)的優(yōu)勢，單純只是把板書的內(nèi)容放到了課件上而已。

多媒體教學(xué)的設(shè)計要注意三個方面，一是課件制作必須要體現(xiàn)多媒體教學(xué)應(yīng)有的互動式、交互性、現(xiàn)實模擬性優(yōu)勢特征；二是避免過分追求現(xiàn)代教學(xué)媒體的運用，變“人灌”為“機灌”；第三，要結(jié)合教學(xué)內(nèi)容中的六大教學(xué)模塊來設(shè)計相應(yīng)的課件和課堂材料。

課堂教學(xué)結(jié)構(gòu)的確定。課堂教學(xué)結(jié)構(gòu)的設(shè)計，要考慮到時間結(jié)構(gòu)、認知結(jié)構(gòu)和信息結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。從時間結(jié)構(gòu)上來看，目前各高職院校經(jīng)濟法安排一般都是兩小節(jié)一次課，中間有十分鐘的休息時間，共90分鐘左右的授課時間，要分為開始組織教學(xué)、復(fù)習(xí)導(dǎo)入新課、講授新課、參與式分析新課內(nèi)容、結(jié)尾小結(jié)幾個部分。每節(jié)課可以根據(jù)教學(xué)模塊的不同、教學(xué)方法的不同進行相應(yīng)的調(diào)整；從認知結(jié)構(gòu)上來講，要使教師的教學(xué)過程符合學(xué)生的認知規(guī)律，為學(xué)生創(chuàng)造良好的認知條件，使教師的“教”與學(xué)生的“學(xué)”合拍；從信息結(jié)構(gòu)的優(yōu)化上來看，要確保教學(xué)信息傳遞迅速，反饋及時，尤其在參與式教學(xué)中，確保師生活動積極，配合默契。

教學(xué)評價設(shè)計。目前經(jīng)濟法教學(xué)評價非常粗糙，對學(xué)生的評價方式主要就是期末考試，這種方式不僅考到的知識點較少，而且學(xué)生往往只是考前沖刺復(fù)習(xí)，當時掌握了一定的知識理論，過后又會忘得一干二凈，無法達到好的評價效果，也不能與課程教學(xué)相互促進。因此在進行教學(xué)設(shè)計的時候一定不能忽略教學(xué)評價的設(shè)計。

結(jié)合經(jīng)濟法的教學(xué)目標設(shè)計和教學(xué)方法設(shè)計，在進行教學(xué)評價時可分為三個層面，一是參與式教學(xué)中的實踐操作得分，要設(shè)計具體的量化表，在平時由教師根據(jù)學(xué)生參與程度來記錄得分；二是對于熱點問題布置機動性作業(yè)，由學(xué)生自愿提交，根據(jù)作業(yè)完成程度由教師打分；三是期末進行嚴格考試。三個層面分別按30%、30%、40%的比例組成最終成績。通過這種評價方式不僅使學(xué)生掌握的知識面大，也可以從側(cè)面督促學(xué)生積極參與教學(xué)。

第8篇

一、當前影響科技創(chuàng)新發(fā)展的主要問題

1.知識產(chǎn)權(quán)的司法保護能力不高

侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為，如對商標權(quán)人的平等保護，對假冒專利權(quán)的保護，對采用盜竊、利誘、脅迫等非法手段侵犯科技創(chuàng)新主體商業(yè)秘密的保護，對互聯(lián)網(wǎng)文學(xué)、音樂、影視、游戲、動漫、軟件等領(lǐng)域網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)盜版的保護，對于涉及高新技術(shù)、關(guān)鍵核心技術(shù)，事關(guān)國家和社會利益，直接關(guān)系人民群眾生命安全和健康，以及網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、跨地區(qū)跨國境有組織侵權(quán)等的保護，等等。由于各地經(jīng)濟發(fā)展水平不平衡，大多數(shù)基層院對科技創(chuàng)新接觸不多，認識水平不高，缺乏對科技創(chuàng)新主體合法權(quán)益的法律保護意識。

2.融資問題比較突出

目前科技創(chuàng)新企業(yè)融資來源主要集中在銀行貸款、自有資金和民間借貸三條渠道，還有一部分依靠內(nèi)部集資和供貨商賒賬等。中小科技創(chuàng)新企業(yè)貸款手續(xù)繁瑣，需要準備的資料相當復(fù)雜，審批時間長，部分企業(yè)即使貸到款，資金也難以及時到位，影響了企業(yè)的正常運轉(zhuǎn)。銀行方面按風(fēng)險管理要求，不敢輕易向企業(yè)規(guī)模小資金數(shù)量少、經(jīng)營業(yè)績不穩(wěn)定、抵御風(fēng)險能力差的中小科技創(chuàng)新企業(yè)發(fā)放貸款，這使得中小科技創(chuàng)新企業(yè)不得不求助于民間資本，其年利息在20%-30%，甚至更高，從而加重了企業(yè)負擔(dān)。

3.企業(yè)規(guī)章制度不完善

科技創(chuàng)新企業(yè)制度是最根本的問題。企業(yè)制度造就企業(yè)的活力，企業(yè)制度造就企業(yè)的繁榮。目前我縣科技創(chuàng)新企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度、法人治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部管理制度、組織結(jié)構(gòu)、企業(yè)人格化等方面不夠完善和健全，不符合現(xiàn)代企業(yè)制度管理模式。我縣境內(nèi)很多企業(yè)仍為家族化管理模式，部分企業(yè)雖然實行股份制，但是在產(chǎn)權(quán)、利益分配等方面不嚴格依法、依規(guī)辦事，影響了股東參與的積極性。

二、檢察機關(guān)服務(wù)科技創(chuàng)新的薄弱環(huán)節(jié)

1.檢企互動不足，服務(wù)效果仍需提高

檢察機關(guān)服務(wù)科技創(chuàng)新企業(yè)，在服務(wù)的形式、手段、內(nèi)容等方面分析探索的還不夠，服務(wù)的切入點和結(jié)合點找的還不準。由于檢察機關(guān)職權(quán)有限，科技創(chuàng)新企業(yè)發(fā)展中的更多實際困難和問題不可能得到解決。還有部分科技創(chuàng)新企業(yè)總部不在本地，作為分支機構(gòu)自主權(quán)缺乏。另外，檢察機關(guān)的單向式服務(wù)較突出，部分科技創(chuàng)新企業(yè)對檢企合作的興趣不大、配合不夠，總體服務(wù)效果欠佳。

2.服務(wù)工作重點突出，示范帶動效果欠佳

能注重抓重點、重點抓，選擇當?shù)乜萍紕?chuàng)新企業(yè)作為服務(wù)對象，努力確保它們在地方經(jīng)濟和社會發(fā)展中繼續(xù)發(fā)揮重要的影響推動作用。可以說，服務(wù)科技創(chuàng)新企業(yè)工作的成效是顯而易見的，但是示范帶動欠佳。

3.短期取向仍然存在，深入持久力度較弱

開展服務(wù)科技創(chuàng)新企業(yè)活動，是檢察機關(guān)服務(wù)經(jīng)濟發(fā)展的延續(xù)。但是短期價值取向仍然不同程度地存在，出現(xiàn)這樣或那樣的問題，不利于深入持久地推進服務(wù)科技創(chuàng)新企業(yè)發(fā)展工作。比如說，服務(wù)科技創(chuàng)新企業(yè)的內(nèi)容和方式缺乏有效的創(chuàng)新服務(wù)的措施手段滯后等。

三、綜合發(fā)揮檢察職能，提高服務(wù)科技創(chuàng)新的水平

1.拓展法律服務(wù)渠道，加強對科技創(chuàng)新企業(yè)合法權(quán)益的司法救濟

充分運用檢察機關(guān)視頻接訪系統(tǒng)、12309舉報網(wǎng)絡(luò)平臺等訴求表達渠道，為科技創(chuàng)新企業(yè)尋求法律咨詢、司法救濟等提供更加便捷高效的服務(wù)。及時審查相關(guān)的控告、申訴和舉報，嚴格依法辦理，保障其人身和財產(chǎn)合法權(quán)益。暢通科技創(chuàng)新企業(yè)對檢察工作提出批評和意見建議的渠道，對于有關(guān)單位和人員反映的突出問題，要高度關(guān)注、認真督辦，及時反饋情況。

2.落實普法責(zé)任制，主動開展普法活動

堅持預(yù)防為主，積極為科技創(chuàng)新企業(yè)提供法律服務(wù)。認真落實檢察官以案釋法制度，結(jié)合司法辦案，采取多種形式，幫助和促進科技創(chuàng)新企業(yè)強化知識產(chǎn)權(quán)保護意識，明確法律紅線和法律風(fēng)險，提高其依法開展科技創(chuàng)新、依法維護自身合法權(quán)益的意識和能力。

3.提高法律服務(wù)能力水平

辦理涉及科技創(chuàng)新犯罪案件政策性、專業(yè)性較強，檢察人員要加強相關(guān)專業(yè)知識學(xué)習(xí)和對有關(guān)犯罪的研究。探索建立專門的知識產(chǎn)權(quán)辦案機構(gòu)或者辦案小組，培養(yǎng)、選拔專家型人才和業(yè)務(wù)骨干從事涉及科技創(chuàng)新案件的辦理工作。探索利用大數(shù)據(jù)分析等技術(shù)手段，提高互聯(lián)網(wǎng)條件下電子證據(jù)的收集、固定和綜合運用能力。利用有專門知識的人咨詢、鑒定、出庭作證制度，為辦案提供智力支持。

四、準確把握法律政策界限，改進司法辦案方式方法

1.強化對涉及知識產(chǎn)權(quán)案件的法律監(jiān)督

加強對行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌侵權(quán)假冒犯罪的監(jiān)督，著力糾正有案不移、以罰代刑、降格處理的問題。加強對公安機關(guān)辦理侵權(quán)假冒犯罪案件立案和偵查活動的監(jiān)督，著力糾正有案不立、立而不偵、久偵不決以及適用強制措施、查封扣押凍結(jié)款物不當?shù)葐栴}。加強對人民法院刑事審判活動的監(jiān)督，對于認定罪與非罪錯誤或者量刑畸輕畸重的侵權(quán)假冒犯罪案件，依法提出抗訴。加強對涉及科技創(chuàng)新資金和收益分配糾紛、創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)人才勞動爭議、科技創(chuàng)新主體知識產(chǎn)權(quán)糾紛、軍民技術(shù)糾紛等民事、行政案件的審判和執(zhí)行活動的監(jiān)督。依法嚴肅查處涉及科技創(chuàng)新的虛假訴訟、惡意訴訟案件。對于履職中發(fā)現(xiàn)的行政機關(guān)違法行使職權(quán)或者不行使職權(quán)的行為，依法督促糾正，確保知識產(chǎn)權(quán)保護措施正確及時有效執(zhí)行。

2.推進知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域行政執(zhí)法與刑事司法銜接機制建設(shè)

積極利用知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法與刑事司法銜接信息共享平臺、侵權(quán)假冒行政處罰案件信息公開制度，推動實現(xiàn)涉嫌侵權(quán)假冒犯罪案件“網(wǎng)上移送、網(wǎng)上受理、網(wǎng)上監(jiān)督”。加強跨地區(qū)、跨部門執(zhí)法司法協(xié)作與聯(lián)動機制建設(shè)，完善線索通報、信息共享、證據(jù)移交、案件協(xié)調(diào)等協(xié)作機制，著力打擊鏈條式、產(chǎn)業(yè)化侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，建立行政執(zhí)法與司法優(yōu)勢互補、有機銜接的知識產(chǎn)權(quán)保護體系。

3.準確把握法律政策界限

第9篇

一、電子商務(wù)的歷史沿革

人類進入20世紀90年代以后，越來越多的個人和家庭擁有電腦，IT企業(yè)也已如雨后春筍不斷增多，傳統(tǒng)行業(yè)也日益認識到利用互聯(lián)網(wǎng)拓展商務(wù)的重要性。從全球范圍來看，上網(wǎng)人數(shù)呈幾何級數(shù)增長；在中國，互聯(lián)網(wǎng)更是迅猛發(fā)展，中國已經(jīng)成為繼美國和日本之后的第三大互聯(lián)網(wǎng)用戶國。一種新的經(jīng)濟模式—電子商務(wù)應(yīng)運而生。

20世紀90年代中期以來，電子信息技術(shù)的飛速發(fā)展和國際互聯(lián)網(wǎng)的普及，為企業(yè)提供了一個前景廣闊的全球性的電子虛擬市場，而通過互聯(lián)網(wǎng)進行的商業(yè)交易所具有的直接、快捷和低廉的特點，大大提高了商業(yè)活動的效益，使電子商務(wù)成為互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的最大熱點。雖然它仍然處于萌芽階段，但企業(yè)電子商務(wù)的前景看好，由于其打破時間與地域的限制、方便迅捷的特點而成為國際商務(wù)的手段，并且為國內(nèi)各行各業(yè)創(chuàng)造著巨大的利潤。但是，建立在現(xiàn)代化的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)之上的電子商務(wù)的迅速發(fā)展在為人類社會帶來便捷、效率和財富的同時，也對各國長期以來行之有效的調(diào)整傳統(tǒng)的商業(yè)交易關(guān)系的法律制度提出了嚴重的挑戰(zhàn)。

我國的電子商務(wù)是在沒有電子商務(wù)法的情況下，蓬勃發(fā)展起來的，并且已經(jīng)涉及到有關(guān)的訴訟問題。因而，如何規(guī)范電子商務(wù)，將其納入法制軌道，繼而促進其健康有序地發(fā)展，成為當務(wù)之急。目前，我國還沒有統(tǒng)一的《電子商務(wù)法》，但是，與電子商務(wù)有關(guān)的法律性規(guī)范文件正在緊鑼密鼓地抓緊制定，有的已經(jīng)出臺。如《中華人民共和國合同法》把通過數(shù)據(jù)電文的形式形成的合同作為合同法定的形式之一，并規(guī)定了用數(shù)據(jù)電文形式達成的合同要約、承諾成立的標準。中國電子商務(wù)法律的現(xiàn)狀，多數(shù)的規(guī)范性文件尚處于把好電子商務(wù)入口即準入制度的程度，對于具體的交易規(guī)范方面，法律規(guī)定極其匱乏。

二、電子商務(wù)交易中存在的法律問題

1.知識產(chǎn)權(quán)的保護問題

反映在電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護問題，首先體現(xiàn)在對互聯(lián)網(wǎng)上文學(xué)藝術(shù)作品、計算機軟件、音樂和電影的著作權(quán)保護。從作品的來源來看，網(wǎng)上侵權(quán)可以分為三種表現(xiàn)形式；由傳統(tǒng)媒體上傳到網(wǎng)上進行傳播、網(wǎng)站抄襲其他網(wǎng)站的內(nèi)容、將網(wǎng)站上的內(nèi)容下載刊登在傳統(tǒng)媒體上出版發(fā)行；這些行為雖然都具有類似于"復(fù)制"的性質(zhì)，但由于公布在網(wǎng)上的信息是以數(shù)字形式存在的，不同于傳統(tǒng)媒體上以文字或聲音、圖像的表現(xiàn)形式，網(wǎng)上的傳播也不同于傳統(tǒng)媒體的發(fā)行的概念，因而現(xiàn)有的《著作權(quán)法》在應(yīng)用中難免有捉襟見肘之感。有一些網(wǎng)站在其網(wǎng)頁上公布共享軟件的注冊碼或注冊程序，這實際上也構(gòu)成了對計算機軟件版權(quán)的侵犯。雖然共享軟件的試用版可以免費下載，但作者只是向公眾提供限時或限次數(shù)的演示版，一旦注冊碼作為一種密碼被他人在網(wǎng)上廣泛傳播，每個非被授權(quán)人都可以自由使用該軟件而使得設(shè)計者的權(quán)益受到侵害，這實際相當于非法復(fù)制軟件。為保護技術(shù)進步，這種侵犯軟件版權(quán)的行為必須得到有效遏制，對于情節(jié)嚴重的侵權(quán)行為，應(yīng)追究其刑事責(zé)任。

隨著互聯(lián)網(wǎng)的影響力日益增長，各行各業(yè)開始重視網(wǎng)上宣傳，域名搶注成為又一項困擾法律界的新問題。域名的申請實行的是注冊在先的原則，國內(nèi)外一些知名企業(yè)的名稱或商標經(jīng)常被搶注。由于各國的知識產(chǎn)權(quán)法律制度基本沒有涉及到這一領(lǐng)域，在實踐中只能利用商標法中對商標保護的一些條文進行參照，司法機關(guān)一般只對馳名企業(yè)的域名加以保護，而大多數(shù)的域名爭端仍無法得到有效的解決。

2.消費者權(quán)益的保護問題

互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)屬于服務(wù)性行業(yè)，同樣面對著千千萬萬的網(wǎng)絡(luò)消費者。因此，在ISP提供的網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)存在瑕疵或因過失給消費者造成損失時，根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》中對接受服務(wù)的消費者的保護條款應(yīng)適用于這一類糾紛。提供商理應(yīng)承擔(dān)起相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。另外，網(wǎng)上廣告伴隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展應(yīng)運而生，大多數(shù)的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商將網(wǎng)上廣告視為重要的財源之一。由于ICP不具備《廣告法》中相應(yīng)的廣告經(jīng)營者的資格，如何約束ICP在廣告業(yè)務(wù)中的行為，當消費者合法權(quán)益受到網(wǎng)上不實廣告侵害時是否可以適用《消費者權(quán)益保護法》向ICP要求賠償?shù)葐栴}已經(jīng)進一步凸現(xiàn)出來。加快完善立法是解決當前網(wǎng)上廣告混亂無序的根本途徑。

在傳統(tǒng)法律尚無法全面適用于電子商務(wù)的階段，保護交易安全的最好方法是盡量詳細地明確約定買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)，以避免不必要的經(jīng)濟糾紛和卷入復(fù)雜的訴訟。對于立法者而言，當前較為可行的方法是在現(xiàn)行的法律框架內(nèi)，全面審視相關(guān)的法律法規(guī)，進行必要的修訂，對法律術(shù)語做適合電子商務(wù)運作的擴充解釋；而對那些由于電子商務(wù)而衍生出的全新的法律范疇則應(yīng)著手制定新的法律法規(guī)，將來應(yīng)考慮制訂一部《電子商務(wù)法》，系統(tǒng)化地將與電子商務(wù)相關(guān)的內(nèi)容都容納進去，使得電子商務(wù)在我國的發(fā)展有一個切實可行的法律保障。

3.糾紛的司法管轄問題

國際間對于民事糾紛的司法管轄問題并無被廣泛認可的公約，但由于管轄權(quán)問題涉及到國家及本國人民的利益，所以各國都相當重視。在傳統(tǒng)的商業(yè)貿(mào)易活動中，由于確定管轄權(quán)的這些地理因素是相對固定的，在認定上不存在什么問題。而互聯(lián)網(wǎng)是沒有國界的虛擬世界，在電子商務(wù)中跨國交易經(jīng)常發(fā)生，這必然會涉及到如何確定管轄權(quán)的問題。

為了避免各國在認定管轄權(quán)問題上采取不同的標準而導(dǎo)致不必要的糾紛發(fā)生，國際間必須盡快在這一領(lǐng)域進行協(xié)商以達成一些基本的共識，否則有些國家可能會濫用管轄權(quán)，或是在一國作出的生效判決因管轄權(quán)的糾紛得不到對方國家的承認而難以進入實質(zhì)性的執(zhí)行程序，最終損害了訴訟當事人的權(quán)益，進而危及電子商務(wù)的健康發(fā)展。今年五月歐盟議會剛剛通過的《電子商務(wù)指令》明確指出，不論一個網(wǎng)站的域名和服務(wù)器在什么地方，當事人的實際營業(yè)地即視為其營業(yè)所在地。

三、應(yīng)加快完善電子商務(wù)中的法律規(guī)范

盡管我們知道往往是經(jīng)濟發(fā)展在前而立法在其后，但絕不可忽視對電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的立法及與之相配套的有關(guān)經(jīng)濟環(huán)境。面對著蓬勃發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟和電子商務(wù)，我們應(yīng)當盡快創(chuàng)造一個適合其正常發(fā)展的環(huán)境。

電子商務(wù)立法工作有兩個突出的特點:一是其涉及的利益之廣，牽扯到各個部門、行業(yè)、以及各種當事人的利益;二是其中的技術(shù)性較強，特別是有關(guān)計算機通訊網(wǎng)絡(luò)方面，都不是普通法律專家所能透徹理解的。有鑒于此，需要由國家立法機關(guān)組織相關(guān)專家共同參與、相互配合，既要照顧社會各方面的利益需求，又要考慮到電子商務(wù)的技術(shù)性特點。立法機構(gòu)應(yīng)在體現(xiàn)電子商務(wù)法技術(shù)性特點的前提下，盡量反映各方面的利益與要求，以便充分順應(yīng)電子商務(wù)活動的規(guī)律，使之真正成為電子商務(wù)的促進法，而不是某一部門、集團牟取利益的工具。