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[關(guān)鍵詞]日本，對外直接投資；法律；法經(jīng)濟(jì)學(xué)
[中圖分類號]F012[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A[文章編號]
2095-3283（2013）03-0043-02
作者簡介：邢玉升（1964-），男，黑龍江大學(xué)東北亞經(jīng)濟(jì)研究中心、經(jīng)濟(jì)與工商管理學(xué)院，教授，經(jīng)濟(jì)學(xué)博士，碩導(dǎo)，研究方向：中日經(jīng)貿(mào)合作。
20世紀(jì)下半葉以來，各國對外直接投資迅猛發(fā)展，全球經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)變化進(jìn)入了由國際直接投資引導(dǎo)國際貿(mào)易的新時代。日本自20世紀(jì)80年代中期，在國際直接投資領(lǐng)域迅速崛起，曾一度超越美國成為世界第一對外直接投資大國，且經(jīng)歷了資源型、成本型到綜合型的轉(zhuǎn)變。本文試圖從法經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角，對日本對外直接投資的法律體系利弊加以分析。
一、日本對外直接投資的階段特征
1對外直接投資的恢復(fù)期。二戰(zhàn)后，日本致力于經(jīng)濟(jì)復(fù)興，國內(nèi)對于資本具有大量的需求，因此，在政策上對資本流出進(jìn)行限制。這一時期，日本對外直接投資的規(guī)模較小，投資領(lǐng)域主要集中在能源開發(fā)、食品、紡織等初級產(chǎn)品部門，而且投資區(qū)域主要面向發(fā)展中國家。
2對外直接投資的增長期。自20世紀(jì)60年代末，隨著日本經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國內(nèi)成本的上升，導(dǎo)致中小企業(yè)以及勞動密集型產(chǎn)業(yè)開始向韓國及中國臺灣、香港等地區(qū)轉(zhuǎn)移，這反映了對外直接投資的出口替代效應(yīng)。這一時期，日本對外直接投資規(guī)模逐步擴(kuò)大，其動機(jī)是利用投資目的地資源以及低成本優(yōu)勢。
3對外直接投資的擴(kuò)張期。20世紀(jì)80年代，日本對外直接投資得到了迅猛發(fā)展，成為僅次于美國和英國的第三大投資國。這一時期，日本對外直接投資呈現(xiàn)出高度化、多樣化以及服務(wù)化的特點(diǎn)，第三產(chǎn)業(yè)在對外直接投資中的比重明顯上升，同時發(fā)達(dá)國家成為對外投資的主要對象。
4對外直接投資的縮減期。自20世紀(jì)90年代初，日本的經(jīng)濟(jì)泡沫破滅后，對外直接投資規(guī)模開始逐年下降，尤其是對歐美的投資比重有所下降，而對亞洲的投資比重卻有所上升。從投資結(jié)構(gòu)上看，從以資本-技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)為主，向技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)方向發(fā)展，追求廉價勞動成本以及向第三國出口成為對外投資主導(dǎo)。
5對外直接投資的反彈期。近年來，在國際金融危機(jī)爆發(fā)并深化的大背景下，全球?qū)ν庵苯油顿Y總量急劇下降，而日本對外直接投資不降反升，表現(xiàn)出擴(kuò)大的趨勢，這主要源自日本國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的低迷以及嚴(yán)峻的國際經(jīng)濟(jì)形勢壓力。對外直接投資加速流向資本稀缺且收益率較高的地區(qū)。從區(qū)域來看，主要集中在亞洲地區(qū)，特別是借助中國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展而帶來的對日貿(mào)易和投資需求，日本對外直接投資由加工制造環(huán)節(jié)向高附加值環(huán)節(jié)延伸，以帶動日本經(jīng)濟(jì)的復(fù)蘇。
二、日本對外直接投資的特點(diǎn)與法律體系
日本對外直接投資的特點(diǎn)主要包括三個方面：一是以經(jīng)營為目的，與被投資對象有長期的利益關(guān)系；二是對投資企業(yè)或資產(chǎn)有實(shí)質(zhì)影響；三是尊重投資者的意愿，將占總投資比10%的證券投資也納入對外直接投資范疇。
在多年積累的實(shí)踐和理論基礎(chǔ)上，日本逐步形成了較為完善的對外直接投資法律體系，包括國際法和國內(nèi)法兩部分。
國際法規(guī)范日本與投資目的國之間在投資方面的權(quán)利義務(wù)，主要由國際條約、區(qū)域條約、雙邊投資協(xié)定和稅收協(xié)定等組成。國內(nèi)法則主要是規(guī)范國內(nèi)投資，一是確定投資或資本進(jìn)出的基本管理法，如外匯法等；二是普適性法律，規(guī)定涉及企業(yè)對外投資行為，如稅法等；三是規(guī)范政策及實(shí)施管理的法律；四是明確有關(guān)管理部門職責(zé)的法律。
雖然目前日本逐步放松了對外直接投資管制，但是同時建立了特許、事前申報、事后報告以及統(tǒng)計(jì)調(diào)查制度的一系列的嚴(yán)格監(jiān)管體系。
三、日本對外直接投資法律的法經(jīng)濟(jì)分析
法經(jīng)濟(jì)學(xué)是法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)的融合，是用經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論和方法研究法律問題。如單純從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，對外直接投資是一種綜合性的經(jīng)濟(jì)交易形式，它不僅影響到一國資本存量和貿(mào)易流量，同時也對技術(shù)進(jìn)步、勞動力素質(zhì)的提升產(chǎn)生作用。而從法經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究方法來看，以“成本-收益”作為基本工具，進(jìn)行成本和收益及經(jīng)濟(jì)效益分析，可以對特定法律及其制度安排作出評價。而供給和需求是經(jīng)濟(jì)學(xué)的基礎(chǔ)工具，也是法律成本收益分析的基礎(chǔ)。
基于法經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角，對外直接投資更偏向于分析企業(yè)或產(chǎn)業(yè)的政策需求，強(qiáng)調(diào)同特征的企業(yè)或產(chǎn)業(yè)具有不同的政策偏好。那么，從“成本-收益”的角度，如果立法的凈收益大于其他可供選擇方案的凈收益，人們會產(chǎn)生強(qiáng)化現(xiàn)存的法律體系的需求，尋求法律安排以期達(dá)到最佳效益。法律的目標(biāo)是公正，經(jīng)濟(jì)學(xué)追求效率，公正和效率有時會發(fā)生很大的沖突，但在許多法經(jīng)濟(jì)學(xué)者看來，二者沒有不可調(diào)和的沖突，他們認(rèn)為效率即正義。
日本對外直接投資的法律體系的形成有其特定歷史背景。從法經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角可以較好地審視日本對外直接投資法律體系。
首先，對外直接投資法律是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的訴求。二戰(zhàn)后，日本的經(jīng)濟(jì)體系遭受了沉重的打擊，經(jīng)濟(jì)的恢復(fù)、發(fā)展以及穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序成為首要任務(wù)，通過 “貿(mào)易立國”戰(zhàn)略，拉動了本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展，使日本一躍成為經(jīng)濟(jì)強(qiáng)國。在貿(mào)易領(lǐng)域，從20世紀(jì)60年代的紡織產(chǎn)業(yè)、70年代的電子產(chǎn)業(yè)到80年代的汽車產(chǎn)業(yè)等迅速壯大。70年代末，日本學(xué)者小島清從日本企業(yè)對外直接投資實(shí)踐以及對美、日對外直接投資的比較研究，提出了“邊際產(chǎn)業(yè)擴(kuò)張論”，他認(rèn)為日本對外投資能夠促進(jìn)東道國貿(mào)易，對提升當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)起正面作用，而且能夠加速提升日本的國際競爭力。為此，日本效仿美國早年的發(fā)展模式，以海外投資的方式避開貿(mào)易保護(hù)。但1985年的G5“廣場協(xié)議”的簽定，不僅導(dǎo)致日本進(jìn)入經(jīng)濟(jì)衰退期，更是對其以出口為主導(dǎo)的產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生了巨大影響。而美國為應(yīng)對日本直接投資的流入，1988年通過了《埃克森-弗洛里奧修正案》，1989年美國再一次通過“超級301”條款，把日本列入不公平貿(mào)易名單，加劇了美日的貿(mào)易爭端。隨著經(jīng)濟(jì)全球化以及區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化的不斷發(fā)展，特別是在國際金融危機(jī)導(dǎo)致的日本經(jīng)濟(jì)衰退情況下，積極參與國際分工，加速產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，從過去的單純市場，不斷向生產(chǎn)、銷售境外一體化發(fā)展已成為日本經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然選擇。
另外，對外直接投資法律是降低管理成本的訴求。20世紀(jì)50年代，日本對外直接投資要逐一審批。此后根據(jù)外資政策、產(chǎn)業(yè)政策以及本國產(chǎn)業(yè)國際競爭力的影響，日本開始逐漸放松管制。日本的對外直接投資法律是由多個部門法以及行政規(guī)章作用構(gòu)成規(guī)范對外直接投資的各環(huán)節(jié)的綜合法律體系，形成了一套行政管理體系。一是“分工管理，一個窗口”模式，其目的是掌握本國企業(yè)在海外經(jīng)營活動現(xiàn)狀，了解此類經(jīng)營活動對當(dāng)?shù)睾蛧鴥?nèi)帶來的影響，為對外直接投資政策的制定提供依據(jù)。二是對海外投資的統(tǒng)計(jì)調(diào)查，日本的財務(wù)省和經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省對企業(yè)和個人在海外的投資情況從不同角度進(jìn)行統(tǒng)計(jì)、調(diào)查及。財務(wù)省每季度定期公布按國別和產(chǎn)業(yè)劃分的海外投資數(shù)據(jù)；經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省對企業(yè)的海外投資經(jīng)營活動進(jìn)行調(diào)查。這對企業(yè)及各界了解、研究、評估對外投資發(fā)揮積極作用。
四、結(jié)語
從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度而言，經(jīng)濟(jì)活動的目是追求效益的最大化。為此，積極的對外投資自由化會得到各國的支持，但是現(xiàn)實(shí)并非如此，這主要源于經(jīng)濟(jì)活動多樣化以及投資主導(dǎo)的世界經(jīng)濟(jì)使得要素流動及其利益創(chuàng)造進(jìn)程復(fù)雜化。本文以法經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角分析了日本的對外直接投資法律體系，得出以下結(jié)論：首先，自20世紀(jì)80年代后期，日本對外直接投資的活動極為復(fù)雜，這來源于其直接投資的性質(zhì)以及東道國的制度特征。其次，一味地以國家利益名義加速對外直接投資活動并不能從中獲得更大的效益，法律體系的設(shè)計(jì)應(yīng)將對外直接投資控制在一定程度之內(nèi)，這不僅能夠發(fā)展本國的核心利益，也能夠在國際市場上擴(kuò)大份額，增強(qiáng)國際競爭力。再次，對外直接投資的法律體系建設(shè)不能脫離對企業(yè)的支持，從某種意義上，企業(yè)在推動國家經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型過程中，同樣具有重要的意義。另外，從現(xiàn)有的經(jīng)驗(yàn)和研究文獻(xiàn)來看，對外直接投資法律體系的經(jīng)濟(jì)效應(yīng)似乎并不確定，對外直接投資法律體系的非經(jīng)濟(jì)意義可能大于經(jīng)濟(jì)意義，一些非經(jīng)濟(jì)因素如國家安全、國家戰(zhàn)略以及民族主義等應(yīng)在考慮之內(nèi)。
[參考文獻(xiàn)]
[1]李國平，田邊裕日本的對外直接投資動機(jī)及其變化研究[J]北京大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2003（2）
[2]王爽日本對外投資新趨勢及對我國的影響[J]東岳論叢，2011（2）：146-150
[3]亓長東，周燕日本對外直接投資法律及行政管理體系的經(jīng)驗(yàn)啟示[N]中國經(jīng)濟(jì)時報，2013-01-09
[4]叢中笑法與經(jīng)濟(jì)之學(xué)：法經(jīng)濟(jì)學(xué)與經(jīng)濟(jì)法學(xué)[J]當(dāng)代法學(xué)，2011（2）
論文摘要摘要:為鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資,我國已制定并陸續(xù)出臺了包括產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯治理、稅收、金融支持及特殊種別專項(xiàng)立法等在內(nèi)的一系列相關(guān)的法律政策。在當(dāng)前形勢下,需要進(jìn)一步完善相關(guān)法律法規(guī)體系以進(jìn)步我國企業(yè)境外投資的規(guī)范性和有效性。
近兩年,在全球金融危機(jī)的影響下,伴隨著人民幣國際化進(jìn)程的加速以及境外投資本錢的降低,我國企業(yè)境外投資積極性高漲。然而,境外投資是一種國際戰(zhàn)略行為,除了企業(yè)不斷進(jìn)步自身對法律制度(包括母國和東道國)的利用水平和法律風(fēng)險規(guī)避能力外,還需要政府給予相對完備的全方位的法律政策支持,以保證投資行為的規(guī)范性和有效運(yùn)行。本文擬分析我國境外投資的相關(guān)界定及立法體系現(xiàn)狀,并就我國企業(yè)境外投資法律制度的完善提出建議。
一、境外投資與境外并購
境外投資與境外并購是兩個相關(guān)聯(lián)的概念。境外投資是指我國企業(yè)通過新設(shè)(獨(dú)資、合資、合作等)、收購、吞并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)、治理權(quán)或產(chǎn)品支配權(quán)等權(quán)益的經(jīng)濟(jì)活動。而境外并購系指國內(nèi)企業(yè)及其控股的境外中資企業(yè)通過購買境外企業(yè)的股權(quán)或資產(chǎn)的方式(包括參股、股權(quán)置換等)獲得該企業(yè)的資產(chǎn)或經(jīng)營控制權(quán)的投資行為。
無論是新設(shè)還是收購、吞并或其他方式,企業(yè)投資的目的都是為了享有收益,使投資取得更大的回報。從現(xiàn)實(shí)來看,誰實(shí)際控制了企業(yè),成為事實(shí)上的決策者,就可以享有各種收益。除了新設(shè)方式,要想取得境外企業(yè)的控制權(quán),一般需要通過控股權(quán)取得,而控股權(quán)是由收購股權(quán)實(shí)現(xiàn)的,因此作為實(shí)現(xiàn)企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的主要手段的收購與吞并(即境外并購)便成為了眼下多數(shù)企業(yè)境外投資熱衷的模式。
二、我國企業(yè)境外投資法律政策支持體系現(xiàn)狀
為支持企業(yè)境外并購,我國政府已制定并陸續(xù)出臺了一系列相關(guān)的法律政策,鼓勵和支持有條件的企業(yè)對外投資。這些法律法規(guī)大致可分為產(chǎn)業(yè)和貿(mào)易政策、外匯治理、稅收、金融支持及特殊種別專項(xiàng)立法等種別。
界定境外投資包括狹義境外投資和廣義境外投資兩種情況。狹義境外投資僅指境外直接投資，是以境內(nèi)個人的名義在境外設(shè)立或取得既有企業(yè)或項(xiàng)目所有權(quán)、控制權(quán)或經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。廣義境外投資，除直接投資外還包括間接投資（如證券投資），及房地產(chǎn)投資、移民投資等其他投資方式。其中，證券投資是以境內(nèi)個人的名義直接投資境外證券市場的資本市場工具，如購買境外的股票、債券等。房地產(chǎn)投資是指以境內(nèi)個人的名義投資境外的房地產(chǎn)，該境內(nèi)個人是境外房地產(chǎn)的直接持有人。移民投資是境內(nèi)個人在轉(zhuǎn)變身份前按照目的地國法律的要求辦理資金或財產(chǎn)轉(zhuǎn)移。本文所討論的境外投資為狹義境外投資。
二、我國個人境外投資政策現(xiàn)狀
目前符合我國法律規(guī)定的個人境外投資渠道有限，主要有以下幾種：通過持有特殊目的公司開展個人境外投資。特殊目的公司是指境內(nèi)居民（含境內(nèi)機(jī)構(gòu)和境內(nèi)居民個人）以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)和權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。這類業(yè)務(wù)主要集中于北京、上海等資本活躍的大城市；股權(quán)激勵計(jì)劃，包括員工持股計(jì)劃、股票期權(quán)計(jì)劃等法律、法規(guī)允許的股權(quán)激勵方式；QDII項(xiàng)下的境外投資，QDII即合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者，QDII產(chǎn)品的投放使中國境內(nèi)個人投資者有機(jī)會借助全球資本平臺進(jìn)行資本配置，從而豐富投資品種，拓寬收益渠道。
三、國際經(jīng)驗(yàn)借鑒及建議
縱觀世界各國經(jīng)濟(jì)政策，可以看出，發(fā)展中國家外匯管理重點(diǎn)是鼓勵資本流入，限制資本流出，發(fā)達(dá)國家則是鼓勵資本流出，限制資本流入。任何一個國家都曾經(jīng)歷過經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初級階段，因此資本流動方向的轉(zhuǎn)變是經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物。目前，美國、日本、德國、新家坡和臺灣等國家和地區(qū)，已基本取消外匯管制。這些國家和地區(qū)針對個人境外投資，大多不需要進(jìn)行事前申報或批準(zhǔn)，實(shí)行“事后匯報制”，有些國家甚至設(shè)立有專門的機(jī)構(gòu)用于支持個人境外投資，如美國1971年設(shè)立的海外私人投資公司，就是一家專門用于支持個人海外投資的聯(lián)邦機(jī)構(gòu)。從國際上資本流動管理變動的過程中，有一些經(jīng)驗(yàn)值得我們借鑒。個人境外投資改革是經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程的內(nèi)在要求。當(dāng)一國的經(jīng)常項(xiàng)目和資本項(xiàng)目雙順差出現(xiàn)時，伴隨而來的是外匯儲備的增長，增長導(dǎo)致國內(nèi)貨幣超額供給和更多的境外貿(mào)易摩擦，資本流動方向的轉(zhuǎn)變是必然產(chǎn)物，境內(nèi)個人境外投資改革勢在必行。境內(nèi)個人境外投資改革必須穩(wěn)字當(dāng)頭，逐步進(jìn)行，不可一蹴而就。臺灣從1986年到1989年前后不過三年，最終不可避免地給本地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來沖擊，造成了經(jīng)濟(jì)波動和社會動蕩。而日本放開資本項(xiàng)目的過渡時間較長，從1969年算起至1984年長達(dá)15年，從而使日本的經(jīng)濟(jì)自然過渡。歷史經(jīng)驗(yàn)表明，應(yīng)根據(jù)國際收支形勢，提前規(guī)劃，做好政策準(zhǔn)備，放松資本流出管制，才能有效緩解可能形成的巨額外匯儲備壓力，否則臨時決策、慌亂出錯，會給經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來不必要的打擊。必須有嚴(yán)格的監(jiān)督管理體系做后盾。法人機(jī)構(gòu)，一般有法定的經(jīng)營地址和固定的經(jīng)營場所，其自身的靈活性和不確定給監(jiān)管帶來難度。我們可以采用國際上通用的做法，以稅務(wù)稽查為切入點(diǎn)進(jìn)行監(jiān)管。德國對于境內(nèi)個人的境外投資也采取自由化政策，但在法律上嚴(yán)格規(guī)定，為境外投資所得收入繳稅是個人不可推卸的責(zé)任，并且現(xiàn)行法規(guī)也允許被授權(quán)機(jī)構(gòu)從銀行收集相關(guān)數(shù)據(jù)以監(jiān)控可能存在的個人逃稅行為。日本在允許境內(nèi)個人境外投資自由化的同時，規(guī)定國際匯款調(diào)查表制度（辦理超過100萬日元國際匯款的金融機(jī)構(gòu)必須向稅務(wù)局提交調(diào)查表），自2013年12月開始，日本實(shí)施海外財產(chǎn)調(diào)查表制度（超過5000萬日元的海外資產(chǎn)必須進(jìn)行自我申報），另外提高稅務(wù)稽查能力，強(qiáng)化與外國稅務(wù)之間的合作。因此，我們國家在逐步放開境內(nèi)個人境外投資的同時，要建立一套嚴(yán)厲的稅務(wù)稽查體系，建立財產(chǎn)調(diào)查制度，加強(qiáng)國際國內(nèi)稅務(wù)機(jī)構(gòu)協(xié)作，使我國的境內(nèi)個人境外投資既要能“出得去”，又要能“管得住”。
關(guān)鍵詞:境外直接投資;經(jīng)營機(jī)制;保險制度
當(dāng)今世界,經(jīng)濟(jì)全球化已經(jīng)成為不可逆轉(zhuǎn)的潮流。我國企業(yè)只有“走出去”努力拓展國際市場,才能在競爭中求得發(fā)展。境外直接投資有助于跨國企業(yè)繞過貿(mào)易壁壘,準(zhǔn)確、及時地把握國際市場信息,同時有利于汲取先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn),協(xié)調(diào)市場資源。自從我國加入WTO以后,我國企業(yè)的境外直接投資在規(guī)模上得到了長足發(fā)展,在行業(yè)分布、地區(qū)投向和主體結(jié)構(gòu)等方面發(fā)生了較大變化。我國企業(yè)的境外直接投資主要集中在商業(yè)服務(wù)業(yè)、制造業(yè)、批發(fā)和零售、采礦業(yè)等行業(yè)。從地域分布上看主要集中在亞洲和拉美,在其他地方投資很少。從主體結(jié)構(gòu)上看主要集中在國有企業(yè)和有限責(zé)任公司。近年來,我國境外直接投資得到了快速增長,在緩解國際收支失衡矛盾、緩解出口壓力、促進(jìn)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整等方面發(fā)揮了非常重要的作用。但是我國境外直接投資還處于起步階段,仍存在諸多問題,阻礙了我國境外直接投資的發(fā)展。
一、我國企業(yè)境外直接投資中存在的問題
(一)對外投資管理機(jī)制不完善
一是我國缺乏統(tǒng)一高效的宏觀協(xié)調(diào)管理機(jī)構(gòu),計(jì)委、經(jīng)貿(mào)委、外匯管理局、中國銀行、投資銀行等主管部門都擁有對外投資的管理權(quán),但又各管一個方面或一個環(huán)節(jié),這種多元化的管理格局,必然導(dǎo)致職能分散,互不協(xié)調(diào)、辦事效率低下以及管理權(quán)威的極度弱化;二是國家對境外投資缺乏整體規(guī)劃,沒有明確的產(chǎn)業(yè)發(fā)展導(dǎo)向,沒有與我國外貿(mào)市場戰(zhàn)略相適應(yīng)的境外投資國別政策;三是國有資產(chǎn)的所有權(quán)管理職責(zé)是由眾多部門共同管理,有國家計(jì)委的投資項(xiàng)目管理,有外經(jīng)貿(mào)部門的外經(jīng)業(yè)務(wù)管理,有投資主管部門或公司的業(yè)務(wù)管理,有財政部門的財務(wù)成本、收益分配管理,有國有資產(chǎn)管理部門的專職管理。由于沒有一個統(tǒng)一的管理機(jī)構(gòu),我國境外直接投資基本上是各部門、各地區(qū)、各企業(yè)自行決策,表現(xiàn)為無序性、盲目性和隨機(jī)性,最終導(dǎo)致境外直接投資規(guī)模小,勢單力薄,缺乏擠占國際投資市場的競爭實(shí)力。
(二)境外投資企業(yè)缺乏現(xiàn)代企業(yè)制度的經(jīng)營機(jī)制
由于受到傳統(tǒng)管理體制的影響,境外投資企業(yè)的經(jīng)營機(jī)制還未能完全適應(yīng)國際市場競爭的需要,主要表現(xiàn)在:一是競爭機(jī)制較弱,責(zé)、權(quán)、利不明確。由于我國境外直接投資起步較遲,國內(nèi)一部分投資主體仍然沿用國內(nèi)管理企業(yè)的一套老方法進(jìn)行管理,無法跟上國際環(huán)境的變化和了解實(shí)際情況,因而具有一定的盲目性,削弱了國際市場競爭力。同時,有的境外投資企業(yè)缺乏人員安排、資金支配和收入分配等自,其主動性和能動性也受到一定的影響。二是企業(yè)缺乏健全的經(jīng)營制約機(jī)制。不少境外投資企業(yè)缺乏明確的經(jīng)營策略,有的僅靠賺取國內(nèi)企業(yè)的進(jìn)出口手續(xù)費(fèi)、管理費(fèi)等維持生存,有的名為境外投資企業(yè),實(shí)際上變成國內(nèi)主辦單位的接待站或招待所,未能發(fā)揮應(yīng)有的作用。
(三)缺乏系統(tǒng)完善的法律規(guī)范
目前,我國境外直接投資的法律法規(guī)還不是很完善,有些仍處于“暫行規(guī)定”的階段,穩(wěn)定性較差,而且現(xiàn)有法規(guī)適用范圍有限,例如,《關(guān)于在境外舉辦非貿(mào)易性企業(yè)的審批和管理規(guī)定》只適用于在境外設(shè)立的非貿(mào)易性企業(yè),而其他類型企業(yè)的審批、管理卻無法律規(guī)范可循。這樣,我國目前對不少境外直接投資行為仍處于無法可依、無章可循的狀態(tài),非常不利于我國境外直接投資健康有序的發(fā)展。
(四)尚未建立完善的境外直接投資保險制度
自從美國率先建立了境外投資保險制度后,幾乎所有的主要資本輸出國都建立了這種國家保險制度,而且取得了可喜的成績。我國境外投資保險幾乎還是空白的現(xiàn)狀、雙邊投資協(xié)定行使中的問題及MIGA容量的有限性,說明我國建立境外投資保險制度的緊迫性。雖然我國參加了《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》,但仍存在很大的局限性,無法對我國大多數(shù)的境外直接投資實(shí)施有效的風(fēng)險防范,這無疑影響和制約了我國境外直接投資的迅速發(fā)展。
(五)尚未建立健全的信息服務(wù)體系
由于我國對外直接投資信息服務(wù)體系還不健全,許多企業(yè)由于信息不對稱,缺乏科學(xué)的投資體系,有投資傾向卻又無能為力,或由于信息不全面而導(dǎo)致盲目投資,這些都直接影響到境外直接投資的發(fā)展。國際市場是個復(fù)雜的市場,沒有一個境外直接投資的信息中心,不能為企業(yè)提供可行性研究服務(wù)及其它境外投資設(shè)計(jì)服務(wù)。對于已經(jīng)在境外進(jìn)行投資的企業(yè),也不能定期對其業(yè)績進(jìn)行評價,我國應(yīng)加快建立企業(yè)境外投資的信息服務(wù)體系,為企業(yè)境外投資提供信息和可行性研究服務(wù)工作。
(六)缺乏優(yōu)秀的境外直接投資管理人才
國際市場是一個復(fù)雜的市場,要減少我國境外直接投資的風(fēng)險,就要對每一個項(xiàng)目的每一筆投資做好充分的可行性分析,這才能使我國境外直接投資立于不敗之地。這就需要培養(yǎng)了解國際市場環(huán)境,懂得國際慣例,具有境外經(jīng)濟(jì)知識和信息收集、信息處理、信息運(yùn)用能力的人才。目前我國境外直接投資的管理人才,行家偏少,外行偏多,缺乏系統(tǒng)的崗位培訓(xùn),阻礙了我國境外直接投資的發(fā)展。
二、促進(jìn)中國企業(yè)境外直接投資健康發(fā)展的對策
(一)設(shè)立統(tǒng)一的境外投資管理機(jī)構(gòu)
首先,國家應(yīng)設(shè)立具有權(quán)威性的專門境外投資管理機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)制定境外直接投資發(fā)展戰(zhàn)略與步驟,從宏觀上統(tǒng)一指導(dǎo)、協(xié)調(diào)與管理各個領(lǐng)域、各個部門的境外直接投資。其次,應(yīng)制定與完善有關(guān)境外投資企業(yè)的各項(xiàng)政策,加強(qiáng)境外投資的政策指導(dǎo),如財政、稅收、金融、產(chǎn)業(yè)以及技術(shù)方面的政策,為企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制創(chuàng)造必要的外部條件。具體包括:研究制訂境外投資投向指導(dǎo)政策,加強(qiáng)對境外投資方向的政策引導(dǎo);加強(qiáng)國家資金的扶持力度,落實(shí)資金來源;應(yīng)對境外投資企業(yè)實(shí)行特殊的政策傾斜,擴(kuò)大企業(yè)自主對外經(jīng)營權(quán),包括境外直接投資的立項(xiàng)權(quán)、進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)、境外承包工程權(quán)、外匯支配使用權(quán)、境外融資權(quán),以及與境外投資業(yè)務(wù)相關(guān)的進(jìn)出國人員的審批權(quán),使之可以按通行的國際慣例開展業(yè)務(wù)。各級政府要切實(shí)轉(zhuǎn)變管理經(jīng)濟(jì)的職能與方式,為我國企業(yè)走向境外創(chuàng)造良好的國內(nèi)環(huán)境。
(二)建立健全境外投資企業(yè)的跨國經(jīng)營機(jī)制
我國從事境外投資企業(yè)的經(jīng)營機(jī)制,應(yīng)逐步向跨國公司的經(jīng)營機(jī)制轉(zhuǎn)換,應(yīng)讓境外投資企業(yè)按照國際通行的活動方式、商業(yè)慣例以及行為規(guī)范從事經(jīng)營。要改革企業(yè)內(nèi)部的管理體制,增強(qiáng)應(yīng)變力和競爭力,使投資主體朝多元化方向發(fā)展,實(shí)現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的真正分離。從事境外投資的企業(yè),應(yīng)勇于組織創(chuàng)新,爭取盡早建成現(xiàn)代跨國公司成熟的企業(yè)組織形式,要努力推動我國境外投資企業(yè)與國內(nèi)外企業(yè)積極開展橫向聯(lián)系,擴(kuò)大國際化經(jīng)營規(guī)模,實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ),形成“大而強(qiáng)”與“專而精”有機(jī)結(jié)合的合理局面。
(三)構(gòu)建完善的法律體系
應(yīng)當(dāng)盡快建立適應(yīng)新形勢和保障境外投資的法律法規(guī)體系,規(guī)范境外投資主體的行為及市場的競爭秩序,增強(qiáng)政策的透明度。首先,應(yīng)遵循循序漸進(jìn)、逐步完善的原則,與時俱進(jìn)地修訂現(xiàn)有法律法規(guī),拾遺補(bǔ)缺地制訂新的法律法規(guī),建立健全完善的境外投資法律體系,保護(hù)我國境外投資的合法權(quán)益。其次,繼續(xù)深化外匯管理體制改革,認(rèn)真落實(shí)國家相關(guān)的境外直接投資外匯管理有關(guān)的政策措施,逐步推進(jìn)資本項(xiàng)目下的自由可兌換,實(shí)現(xiàn)由強(qiáng)制結(jié)匯制到意愿結(jié)匯制的轉(zhuǎn)變,并建立統(tǒng)一部門進(jìn)行協(xié)調(diào)管理。最后,加強(qiáng)境外投資貿(mào)易、稅收等方面的政策支持。
(四)逐步建立境外投資保險制度
由于境外投資企業(yè)遇到的投資風(fēng)險與國內(nèi)企業(yè)大不相同,普通投資保險業(yè)務(wù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)其需要,必須建立專門的境外投資保險機(jī)構(gòu)。在保險范圍方面,除包括禁兌險、征收險、戰(zhàn)爭險以外,還要注意吸收一些國家關(guān)于營業(yè)中斷險、延期償付險、政府違約險、政府行為險的新規(guī)定;在投資者的合格性上,應(yīng)把自然人作為合格的投資者;對本國公司和外國公司的合格性應(yīng)給以寬松的規(guī)定;在投資的合格性上,應(yīng)把是否有利于本國和東道國經(jīng)濟(jì)發(fā)展為合格投資的條件;在投資的東道國適合性上,實(shí)行單邊投資保險制;在承保程序上,應(yīng)特別強(qiáng)調(diào)必須經(jīng)東道國政府的批準(zhǔn);在索賠問題上,凡與我國締約雙邊條約的,應(yīng)以境外投資保險機(jī)構(gòu)來行使代位權(quán),對無雙邊條約的,以外交保護(hù)權(quán)來行使代位求償權(quán)。同時我國境外投資保險制度應(yīng)注意國際協(xié)調(diào)。雙邊投資協(xié)定可以加強(qiáng)國內(nèi)保險制度的效力,可以擴(kuò)大國內(nèi)投資保險的范圍,可以更迅捷地行使代位求償權(quán),使投資爭端盡快解決。
(五)建立健全信息服務(wù)機(jī)構(gòu)
建立高層次的境外直接投資的信息服務(wù)體系,能夠?yàn)槠髽I(yè)全面提供合作伙伴、合作項(xiàng)目等直接貿(mào)易促進(jìn)服務(wù),對境外投資企業(yè)立項(xiàng)建議書和可行性研究報告提供技術(shù)層面的幫助,提供從項(xiàng)目考察、談判、審批到實(shí)施的全過程服務(wù)。加強(qiáng)與商務(wù)部、我國駐外使館商參處、外國駐華使館、國外大公司駐華辦事處等的溝通,以拓寬信息渠道,增強(qiáng)信息的準(zhǔn)確性。建立信息服務(wù)體系是一個普遍趨勢,我們應(yīng)該將這個納入到整個國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的戰(zhàn)略體系當(dāng)中,隨著信息體系的建立將會對我國的境外投資的發(fā)展起到極大的推動作用。
(六)加強(qiáng)境外直接投資人才的培養(yǎng)
為了使我國境外直接投資快速健康發(fā)展,在競爭中戰(zhàn)勝對手,必須培養(yǎng)出一支具有開拓性的企業(yè)管理者以及從事境外直接投資的優(yōu)秀隊(duì)伍。為此,應(yīng)選拔和培訓(xùn)境外投資企業(yè)的經(jīng)營管理人員,進(jìn)行全方位、多層次的知識更新。從事境外投資的企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)同高等院校的合作,與各高校共同制定培養(yǎng)專門人才的計(jì)劃,使學(xué)校的人才培養(yǎng)定位能夠滿足公司的要求。同時,從事境外直接投資的企業(yè)也可將有基礎(chǔ)和培養(yǎng)前途的年輕人送入大學(xué)進(jìn)行特殊的培養(yǎng),加強(qiáng)境外投資企業(yè)在職人員培訓(xùn),提高他們的業(yè)務(wù)能力和外語水平,通過多方位、多層次的知識更新和人才開發(fā),努力培養(yǎng)一批學(xué)有專長,勇于開拓和精通境外直接投資業(yè)務(wù)的跨國經(jīng)營人才,這是我國發(fā)展境外直接投資的基礎(chǔ)智力保證。
參考文獻(xiàn):
1、齊曉華.境外直接投資理論及其在國內(nèi)的研究[J].經(jīng)濟(jì)經(jīng)緯,2004(1).
2、張漢亞.中國企業(yè)境外投資的現(xiàn)狀、問題與策略[J].宏觀經(jīng)濟(jì)研究,2006(7).
3、謝綿陛.我國境外直接投資主體的選擇和構(gòu)建[J].國際貿(mào)易問題,2003(9).
4、喬惠平.中國企業(yè)對外投資的發(fā)展戰(zhàn)略選擇[J].上海投資,2002(1).
5、趙永寧.中國境外直接投資障礙與對策分析[J].云南財貿(mào)學(xué)院學(xué)報,2006(4).
6、聶名華.發(fā)展中國家境外直接投資理論述評[J].經(jīng)濟(jì)學(xué)動態(tài),2000(3).
2016年5月5日，由德勤全球中國服務(wù)部主辦的“投資中東歐研討會”在北京舉行。在本次研討會上，上海勤理律師事務(wù)所資深律師易曉潔介紹了中國企業(yè)海外投資面臨的審批流程及主要法律法規(guī)，以供參考。
境外投資審批流程
據(jù)易曉潔介紹，我國企業(yè)海外投資審批流程分為國內(nèi)審批和國外審批兩個方面。在國內(nèi)審批方面，國家發(fā)改委、商務(wù)部、外管局和國資委等部門在其中扮演非常重要的角色。
根據(jù)相關(guān)審批法律規(guī)定，中方投資額10億美元及以上的境外投資項(xiàng)目，由國家發(fā)展改革委核準(zhǔn)。涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項(xiàng)目不分限額，由國家發(fā)展改革委核準(zhǔn)。其中，中方投資額20億美元及以上，并涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項(xiàng)目，由國家發(fā)展改革委提出審核意見報國務(wù)院核準(zhǔn)。以上規(guī)定之外的境外投資項(xiàng)目實(shí)行備案管理。
商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門按照企業(yè)境外投資的不同情形，分別實(shí)行備案和核準(zhǔn)管理。企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實(shí)行核準(zhǔn)管理。企業(yè)其他情形的境外投資，實(shí)行備案管理。接著境外直接投資獲得發(fā)改委、商務(wù)部等部門核準(zhǔn)后，需到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記，并獲得境外直接投資外匯登記證，以辦理相關(guān)外匯收支業(yè)務(wù)。
“為了避免同一個項(xiàng)目多家企業(yè)惡意競爭，國家發(fā)改委會先篩選比較適合承接該項(xiàng)目的企業(yè)，并發(fā)出‘小路條’，其他企業(yè)則被建議不要加入競標(biāo)，否則將受到處罰。”易曉潔進(jìn)一步解釋說，這種情況或?qū)⒂懈挠^。2016年4月，國家發(fā)改委了針對2014年4月《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》的修改征求意見稿，對“路條”制度有所改進(jìn)，其中提出沒有拿到收接函的企業(yè)，依然能參加競標(biāo)。
除了國內(nèi)審批流程，境外審批同樣不可忽視。在境外進(jìn)行投資活動或并購時，往往需要獲得目標(biāo)公司所在國政府的批準(zhǔn)。當(dāng)?shù)卣ǔＶ饕獣倪@幾個方面審核投資活動：投資活動所涉行業(yè)是否屬于外資限制行業(yè)，如石油、天然氣、媒體、電信、金融和銀行等；該交易是否會削弱競爭、觸犯反壟斷法；該交易是否會對國家安全和利益造成不利影響。
境外投資主要法律文件
以易曉潔的經(jīng)驗(yàn)看，在進(jìn)行境外投資時，法律條款非常重要。“在中國企業(yè)海外投資初期，由于對法律文件重視不夠，對法律條款理解不夠深入，出現(xiàn)過慘痛失敗的案例”。她說。
境外并購主要涉及的法律文件可大致劃分為3個階段（見圖）。前期的法律文件包括保密協(xié)議、意向書、諒解備忘錄、主要商業(yè)條款清單和標(biāo)書等。“接著最主要的條款就是股權(quán)收購協(xié)議和資產(chǎn)收購協(xié)議了。”易曉潔說，其中包括交易標(biāo)的、價格條款、支付條件、陳述與保證條款、交割及交割的前提條件、交割前后的承諾、賠償條款、法律適用及爭議解決條款。
當(dāng)然，境外并購還涉及其他一些交易文件，包括股東協(xié)議和公司章程、技術(shù)/商標(biāo)許可協(xié)議、過渡期服務(wù)協(xié)議、其他附屬協(xié)議。由此可知，海外并購過程中協(xié)議非常復(fù)雜，但這些條款都非常重要。
易曉潔列舉了其中幾個重要條款加以說明。以股權(quán)收購協(xié)議或資產(chǎn)收購協(xié)議中的陳述與保證條款來說，它實(shí)際是從西方引進(jìn)的條款，對中國企業(yè)來說比較陌生。即使進(jìn)行了盡職調(diào)查，作為買方，對賣方的資產(chǎn)或股權(quán)情況仍然可能不甚清楚。在這種情況下，陳述與保證條款能夠保證股權(quán)或資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)屬性的完整性和合法性。“在股權(quán)收購過程中，這個條款非常重要。”易曉潔說。
另一個重要內(nèi)容是賠償條款。在股權(quán)收購協(xié)議或資本收購協(xié)議中，買方和賣方各有一些賠償義務(wù)。就賣方來說，如果其違反了陳述與保證條款，所陳述和保證的內(nèi)容有漏洞，未履行披露義務(wù)，那么就要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。同時，違約金數(shù)額及如何進(jìn)行賠償，也要在賠償條款中注明。
中國投資者作為新的股東加入目標(biāo)企業(yè)之后，目標(biāo)企業(yè)原有的股東協(xié)議就需要修正，雙方的權(quán)利義務(wù)也需要重新分配。因此，還需要簽訂一些附屬協(xié)議，作為披露補(bǔ)充，比如股東協(xié)議和公司章程。
法律文件缺陷案例――中鐵慘敗波蘭
2009年9月，中國中鐵旗下的兩家全資子公司中海外和中鐵隧道聯(lián)合上海建工集團(tuán)及波蘭德科瑪有限公司（下稱“中海外聯(lián)合體”），中標(biāo)波蘭A2高速公路中最長的A、C兩個標(biāo)段，總里程49公里，總報價13億波蘭茲羅提（約合4.72億美元/30.49億人民幣）。項(xiàng)目規(guī)定，2012年5月31日必須建成通車。
中海外聯(lián)合體奪標(biāo)的報價低于政府預(yù)算一半以上，一度引來低價傾銷的訟爭。工期已過大半時，工程量只完成不到20%。中海外承認(rèn)，無法按13億茲羅提的報價如期完工。2011年6月初，中海外總公司最終決定放棄該工程，因?yàn)槿绻麍?jiān)持完工，中海外聯(lián)合體可能因此虧損3.94億美元（約合25.45億元人民幣）。
波蘭業(yè)主給中海外聯(lián)合體提出了7.41億茲羅提（約合2.71億美元/17.51億元人民幣）的賠償要求和罰單，并禁止其3年內(nèi)在波蘭市場參與招標(biāo)。同時，中海外聯(lián)合體中的波蘭合作伙伴德科瑪公司面臨破產(chǎn)。
《辦法》填補(bǔ)法律空白
對此《辦法》即將實(shí)施的意義，參與《辦法》內(nèi)部提交意見者之一，商務(wù)部境外投資專家邢厚媛在接受《中國聯(lián)合商報》記者采訪時指出，長期以來，我國對境外投資的規(guī)范，一直是采用商務(wù)部令和通知一類的方式。從嚴(yán)格意義上講，該《辦法》是規(guī)范境外投資行為的第一部正規(guī)條文，將填補(bǔ)我國法律空白。
對境外投資的管理，最早是在1984年，商務(wù)部的前身－對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部曾經(jīng)出臺過一個規(guī)定，其法律效應(yīng)僅僅限定在一個文件層面。此后，對境外投資的管理劃撥入外匯管理模式。就是1989年國家的《境外投資外匯管理辦法》及其《實(shí)施細(xì)則》，總的基調(diào)是對企業(yè)境外投資實(shí)行嚴(yán)格審批與控制。境外投資的管理體制基本上搭建于1991年到1992年期間，最主要的文件是1991年國務(wù)院批轉(zhuǎn)的關(guān)于境外投資管理的有關(guān)通知。2004年商務(wù)部以16號令了《關(guān)于境外投資核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》。2004年商務(wù)部、國務(wù)院港澳辦了《商務(wù)部、國務(wù)院港澳辦關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于內(nèi)地企業(yè)赴香港、澳門特別行政區(qū)投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定〉的通知》（商合發(fā)[2004]452號）。
《辦法》分兩級審批權(quán)
從《辦法》出臺的原因看，邢厚媛分析有幾層含意，一是十七大閉幕以后，業(yè)界的呼吁促使商務(wù)部開始著手醞釀并做了《辦法》的起草準(zhǔn)備。二是從近期看，境外投資業(yè)務(wù)發(fā)展加快，增長速度很高。其他發(fā)達(dá)國家都有正規(guī)的法律文本，唯獨(dú)我國沒有。三是經(jīng)過去年金融危機(jī)的影響，中央政府為加快經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，促進(jìn)、引導(dǎo)并規(guī)范對外投資合作的目的，更好地走中國特色的投資戰(zhàn)略，完善內(nèi)外聯(lián)動，互利共贏，安全高效的體系服務(wù)精神。
《辦法》規(guī)定沒兩級審批權(quán)，即商務(wù)部與省級商務(wù)主管部門。而省級商務(wù)主管部門又包括自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市及新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)。兩級審批權(quán)有著嚴(yán)格的規(guī)定，從境外投資金額上看，1000萬以下的歸省級商務(wù)主管部門審批，1000萬以上的歸商務(wù)部審批。從產(chǎn)業(yè)類別看，能源礦產(chǎn)、商品城和房地產(chǎn)開發(fā)三大類的審批權(quán)歸商務(wù)部，其他產(chǎn)業(yè)的境外投資歸省級商務(wù)主管部門。三大產(chǎn)業(yè)之所以歸商務(wù)部審批，邢厚媛分析說，屬于關(guān)鍵的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，是國家對經(jīng)濟(jì)長期發(fā)展的需要。
地級市以及以下的政府部門沒有任何審批權(quán)，只有上報責(zé)任。比如說，杭州市的企業(yè)要經(jīng)過杭州市外貿(mào)局，外貿(mào)局提出推薦意見到省級商務(wù)主管部門，最后有省級核準(zhǔn)。
到目前為止，中國對境外投資的管理實(shí)際上掌控在三大部委手中：銀監(jiān)會管理著金融系統(tǒng)的境外投資企業(yè)，國資委掌控著中央大型企業(yè)的境外投資企業(yè)，商務(wù)部管理著其他境外投資企業(yè)。盡管如此，比1998年以前涉及15至16個政府部門的管理，凈化了很多。
《辦法》將規(guī)范尖銳問題
伴隨著“走出去”的大戰(zhàn)略，像海爾集團(tuán)算是比較成功的企業(yè)，但是像中石油和中司一類的企業(yè)就虧損嚴(yán)重，僅雷曼兄弟公司就套死中國6家銀行的高額資產(chǎn)。《2009年世界經(jīng)濟(jì)形勢分析與預(yù)測》主編之一、社科院世界經(jīng)濟(jì)與政治研究所副所長李向陽說，在過去的20年里，中國有67%的海外投資不成功。所以，據(jù)媒體稱，日前國資委、發(fā)改委、工信部及商務(wù)部等部門，正在加緊調(diào)研，針對國內(nèi)企業(yè)有可能開展的大規(guī)模的海外投資，將聯(lián)合推出專門的政策措施。
針對目前境外投資所存在問題如何管理，邢厚媛對《中國聯(lián)合商報》記者表示，這是個很尖銳的問題。
邢厚媛說，從2000年中央提出實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略以來，中國企業(yè)很快融入到全球化的分工和競爭格局當(dāng)中。對外投資流量已經(jīng)從2000年不到10億美元，發(fā)展到2007年的187億美元，2008年上半年已經(jīng)有256億美元，速度驚人。像TCL、聯(lián)想還有很多中國企業(yè)已經(jīng)被世人矚目。但他們在快速成長過程當(dāng)中，也面臨著許多問題。來自三個方面：
首先是外部環(huán)境，比較嚴(yán)峻。最近些年，各個國家的政治環(huán)境、政治風(fēng)險因素在增加，包括我們一向認(rèn)為投資環(huán)境很穩(wěn)定的國家，像美國在限制外國企業(yè)跨國并購方面有很多法律的約束。眾所周知，中海油并購優(yōu)尼科公司，最后失敗。海爾收購美泰克沒有成功的原因，就是美國國會認(rèn)為會影響美國的國家安全。當(dāng)然，國際上其他不確定因素也影響了我們總體的外部宏觀環(huán)境，像次貸危機(jī)的影響，環(huán)境愈加嚴(yán)峻。當(dāng)然發(fā)展中國家的市場情況稍微好一些，比較穩(wěn)定。
商務(wù)部3月16日召開新聞會，新聞發(fā)言人姚堅(jiān)新聞并回答記者提問。姚堅(jiān)說，在當(dāng)前應(yīng)對國際金融危機(jī)的形勢下，進(jìn)一步擴(kuò)大對外投資，對促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長意義重大。商務(wù)部最近制定了《境外投資管理辦法》，將進(jìn)一步改革境外投資管理體制，推進(jìn)境外投資便利化，大力支持我國企業(yè)“走出去”參與國際經(jīng)濟(jì)合作與競爭。與現(xiàn)行規(guī)定相比，新《辦法》主要有以下五個特點(diǎn)：
一是下放核準(zhǔn)權(quán)限。《辦法》規(guī)定，商務(wù)部僅保留對少數(shù)重大、敏感的境外投資的核準(zhǔn)權(quán)限，包括1億美元以上的境外投資、特定國別的對外投資等。以2008年核準(zhǔn)申請件數(shù)估算，將有85％左右的境外投資核準(zhǔn)事項(xiàng)今后將交由省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)。
二是簡化核準(zhǔn)程序。《辦法》規(guī)定，對于絕大部分境外投資企業(yè)只需遞交一張申請表，即可在三個工作日內(nèi)獲得《企業(yè)境外投資證書》。
三是突出管理重點(diǎn)。《辦法》規(guī)定，商務(wù)主管部門主要對是否影響雙邊政治和經(jīng)貿(mào)關(guān)系、是否損害國家經(jīng)濟(jì)安全、是否違反國際義務(wù)、是否存在惡性競爭等企業(yè)的境外投資進(jìn)行核準(zhǔn)。境外投資經(jīng)濟(jì)技術(shù)可行性由企業(yè)自行負(fù)責(zé)。
四是強(qiáng)化引導(dǎo)服務(wù)。《辦法》規(guī)定，商務(wù)部門要加強(qiáng)對境外投資的引導(dǎo)、促進(jìn)和服務(wù)工作。《對外投資合作國別(地區(qū))指南》，建設(shè)“對外投資與合作信息服務(wù)系統(tǒng)”，駐外經(jīng)商機(jī)構(gòu)及時提供咨詢和信息服務(wù)。建立和完善多雙邊經(jīng)貿(mào)合作機(jī)制等。利用多雙邊經(jīng)貿(mào)磋商機(jī)制或投資促進(jìn)工作機(jī)制，促進(jìn)對外投資，與有關(guān)國家簽訂雙邊投資促進(jìn)保護(hù)協(xié)定和避免雙重征稅協(xié)定，加強(qiáng)政府間溝通交流，創(chuàng)造良好國際環(huán)境。
五是提出行為規(guī)范。《辦法》規(guī)定，企業(yè)應(yīng)遵守東道國法律法規(guī)，承擔(dān)社會責(zé)任，依據(jù)自身?xiàng)l件，能力和東道國投資環(huán)境，積極穩(wěn)妥開展境外投資。
商務(wù)部對外投資和經(jīng)濟(jì)合作司負(fù)責(zé)人3月17日就剛剛的《境外投資管理辦法》接受記者專訪。這位負(fù)責(zé)人表示，這個支持我國企業(yè)“走出去”的管理辦法有兩個核心內(nèi)容：推進(jìn)便利化，落實(shí)企業(yè)投資決策權(quán)；強(qiáng)化引導(dǎo)服務(wù)，明確商務(wù)部為企業(yè)服務(wù)的主要內(nèi)容。
據(jù)這位負(fù)責(zé)人介紹，《辦法》的便利化措施主要體現(xiàn)在以下三個方面：
一是下放核準(zhǔn)權(quán)限，根據(jù)這個管理辦法，商務(wù)部僅保留對少數(shù)重大的、涉及多國利益的境外投資，以及在未建交國、特定國家或地區(qū)的境外投資等，地方企業(yè)其他境外投資由省級商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)；
二是簡化核準(zhǔn)程序和企業(yè)申報材料，縮短核準(zhǔn)時限，根據(jù)《辦法》第八條、第十六條規(guī)定，企業(yè)絕大多數(shù)境外投資只需按要求填寫并提交《境外投資申請表》即可在三日內(nèi)獲得《企業(yè)境外投資證書》；
三是減少了征求駐外使(領(lǐng))館經(jīng)商處室意見的境外投資事項(xiàng)，中央企業(yè)境外投資改由商務(wù)部征求意見，地方企業(yè)一般境外投資事項(xiàng)不再征求意見，
投資是各種行為主體為實(shí)現(xiàn)特定的目的和獲得預(yù)期的效益，而把其所擁有的財產(chǎn)或資產(chǎn)作為資本運(yùn)用并形成相應(yīng)資產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)社會活動。就經(jīng)濟(jì)方面而言，投資是各種經(jīng)濟(jì)主體為實(shí)現(xiàn)特定的目的和獲得預(yù)期的效益，而把其所擁有的財產(chǎn)或資產(chǎn)作為資本運(yùn)用并形成相應(yīng)資產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)活動。在上述投資定義中，行為主體或經(jīng)濟(jì)主體亦即投資主體，泛指多樣化的投資者，既包括政府、企業(yè)和個人，也包括銀行、證券公司、保險公司、信托投資公司、投資基金以及各種公共基金、財團(tuán)法人、社團(tuán)法人、事業(yè)法人、非政府機(jī)構(gòu)，等等。
1.我國境外投資企業(yè)的所有權(quán)優(yōu)勢
1.1核心的技術(shù)
在我國境外投資的企業(yè)中，主要有兩方面的優(yōu)勢，其一，自主的核心技術(shù)的優(yōu)勢和衍生核心技術(shù)的優(yōu)勢。前者就是指完全由我國進(jìn)行獨(dú)立的研制和開發(fā)，例如：航天發(fā)射、納米、生物技術(shù)、超導(dǎo)等高科技領(lǐng)域都在接近、甚至是超過了其他的發(fā)達(dá)的國家。而后者主要就是指能夠達(dá)到或是超過發(fā)達(dá)國家的技術(shù)成果。在不斷學(xué)習(xí)新的秘訣的過程中，不僅僅完全掌握了先進(jìn)的技術(shù)，并且改進(jìn)了引進(jìn)的技術(shù)，開發(fā)出一套升級的技術(shù)成果，如我國的小屏幕彩電顯像技術(shù)、冰箱壓縮機(jī)技術(shù)等就屬于這種情況。擁有核心技術(shù)的最大優(yōu)勢就是能夠向落后的國家進(jìn)行直接的投資，也是能夠向發(fā)達(dá)的國家進(jìn)行個別領(lǐng)域進(jìn)行投資的最大優(yōu)勢。
1.2對于技術(shù)的優(yōu)勢
所謂先進(jìn)技術(shù)是一個相對的概念，在一個國家是普及性技術(shù)甚至是被淘汰的技術(shù)，在另外一個國家就可能是絕對先進(jìn)的技術(shù)或比較先進(jìn)的技術(shù)。我國的企業(yè)一般都是通過向外投資，向更為落后的發(fā)展中國家轉(zhuǎn)讓一些對于他們較先進(jìn)且很適用的技術(shù)本領(lǐng)，可以做到與東道國社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)以及當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會發(fā)展目標(biāo)相匹配。
1.3綜合的優(yōu)勢
我國企業(yè)向境外投資無論是在資本上、技術(shù)上、人力資源和管理經(jīng)驗(yàn)方面，與其他發(fā)達(dá)國家相比較，都是很難抗衡的。但是與那些經(jīng)濟(jì)發(fā)展落后的發(fā)展中的國家相比較還是比較先進(jìn)的。這就具有了一定的優(yōu)勢，而這種綜合的優(yōu)勢就對我國在發(fā)展中國家從事直接投資活動的地區(qū)布局、產(chǎn)業(yè)布局、技術(shù)布局等具有重大影響。
1.4低成本的優(yōu)勢
我國在資金投入的方面還沒進(jìn)入過剩的階段，所以我國對外的直接投資的資金也是比較低的，但是與某些產(chǎn)業(yè)相比較，企業(yè)也會出現(xiàn)資金過剩的現(xiàn)象，而且資金的市場也是需要向買方的市場進(jìn)行轉(zhuǎn)變。由于我國的勞動力水平比較低，并且價位也比較低廉，導(dǎo)致了很多的機(jī)械設(shè)備無法擁有，在技術(shù)方面擁有的半熟練水平的工人很多，工程技術(shù)人員也很多，并且價格也是最低的，這也是我國企業(yè)在從事國際承包中最重要的優(yōu)勢。
2.我國企業(yè)境外投資的功能定位
我國企業(yè)從事境外投資的基本戰(zhàn)略方針就是充分利用兩個市場和兩種資源，其主要的目的有以下幾個方面。
2.1能夠充分發(fā)揮我國企業(yè)獨(dú)特優(yōu)勢
我國企業(yè)從事境外投資的基本動因就是利潤的最大化。對于利潤最大化的追求，與我國企業(yè)所有權(quán)勢的配合度也是比較高的。投資的核心技術(shù)和品牌的優(yōu)勢就是可以使我國企業(yè)通過境外的投資獲得一定的壟斷地位，而利用我國綜合要素優(yōu)勢和適用技術(shù)優(yōu)勢在落后發(fā)展中國家和一般發(fā)展中國家進(jìn)行直接投資，可以充分發(fā)揮我國擁有大量中等成熟技術(shù)和成熟生產(chǎn)線的優(yōu)勢，達(dá)到回避國內(nèi)市場的激烈競爭、轉(zhuǎn)移過剩生產(chǎn)能力、延長產(chǎn)品生命周期、實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)經(jīng)營、長久占領(lǐng)國外市場等目的。
2.2供應(yīng)的類型是穩(wěn)定戰(zhàn)略資源的供應(yīng)
在以后發(fā)展的很長的一段時期內(nèi)，我國的的制造產(chǎn)業(yè)無論是在創(chuàng)造財富還是在提高生產(chǎn)率方面，都需要進(jìn)一步的提高和發(fā)展。但是我國屬于一個人均資源比較匱乏的國家，一些重要產(chǎn)品的資源消耗使得整個國家的資源負(fù)荷比較重。所以我們需要通過對外直接投資的方式來取得國外重要的資源開采的權(quán)利和資源銷售的權(quán)利。這樣不僅僅能夠突破制造業(yè)在國內(nèi)資源的限制問題，還能夠使得境外投資的企業(yè)獲得更多的戰(zhàn)略物資的資源進(jìn)口的壟斷，能夠有效的實(shí)現(xiàn)社會效益和企業(yè)效益的穩(wěn)定發(fā)展。
3.我國企業(yè)境外投資的三大約束策略
根據(jù)有關(guān)部門的可靠性的調(diào)查，世界各國利用外資和對外直接投資的平均比例是1：1.1，發(fā)展中國家是1：0.13，而我國僅為1：0.05。對相關(guān)政策法律的欠缺和社會服務(wù)體系的欠缺還有就是微觀主體的缺欠就是我國境外投資發(fā)展滯后的最根本的原因。因此三個問題對我國企業(yè)境外投資約束是務(wù)必要消除的。
3.1要迅速的制定我國企業(yè)境外投資的總體計(jì)劃
這個總體計(jì)劃的規(guī)定，就能夠準(zhǔn)確的把握我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一些基本的進(jìn)程，能夠深刻的體會到國際資本不斷變化的現(xiàn)狀和基本的趨勢，能夠明確的指出對外直接投資對我國企業(yè)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用。要提出我國對外直接投資的近期、中期和遠(yuǎn)期目標(biāo)；要明確規(guī)定鼓勵、限制和禁止境外投資的產(chǎn)業(yè)及地區(qū)，可以對我國境外投資的系統(tǒng)推進(jìn)戰(zhàn)略投資提出可信的意見。國家和地區(qū)在制定經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃的過程中，也要將對外直接的投資的問題，列到考慮的范圍中來。
3.2完善境外投資政策法律體系
首先就是應(yīng)該不斷完善相關(guān)法律，例如《公司法》，在該法中需要確定我國企業(yè)在境外投資的法律地位和投資地位。最好制訂出一套《企業(yè)境外投資法》和《企業(yè)境外投資和勞物輸出實(shí)施細(xì)則》，要能夠明確的指出境外投資企業(yè)的根本責(zé)任、基本權(quán)利和基本義務(wù)，要對規(guī)范境外投資企業(yè)的“門檻”進(jìn)行嚴(yán)格的要求，對報批部門、審核程序等具體事項(xiàng)要認(rèn)真辦理；盡快與更多的東道國簽訂避免雙重征稅的投資協(xié)議，要維護(hù)我國境外投資企業(yè)的中國人民的合法權(quán)益，基本利益、人身安全、最惠國待遇、資本安全、國有化與補(bǔ)償。
答：境外投資是指投資主體以外匯資金、實(shí)物或無形資產(chǎn)等，在外國（或地區(qū)），或者在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)通過以獨(dú)資、合資、合作等方式新設(shè)企業(yè)，收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)或管理權(quán)等權(quán)益的行為。
第一步：擬以現(xiàn)金在境外投資設(shè)立企業(yè)的投資主體持有關(guān)材料向注冊所在地外匯局提出申請，由外匯局對其資金來源進(jìn)行審查（全部以實(shí)物投資的項(xiàng)目、援外項(xiàng)目和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的戰(zhàn)略性投資項(xiàng)目免除該項(xiàng)審查）；
第二步：投資主體向商務(wù)部或其授權(quán)的部門申請批準(zhǔn)設(shè)立境外企業(yè)；
第三步：經(jīng)商務(wù)部或其授權(quán)的部門批準(zhǔn)后，投資主體持有關(guān)材料向注冊所在地外匯局申請辦理境外投資外匯登記及資金購匯或匯出核準(zhǔn)；
第四步：投資主體持外匯局外匯資金匯出核準(zhǔn)件到外匯指定銀行辦理資金匯出。
問：辦理境外投資外匯資金來源審查業(yè)務(wù)的投資主體應(yīng)具備什么資格條件？
答：投資主體是指具備境外投資能力的設(shè)在廣東省內(nèi)的國有獨(dú)資企業(yè)、股份有限公司、有限責(zé)任公司（金融、保險、證券類公司除外）。
申請辦理境外投資外匯資金來源審查的投資主體，應(yīng)符合以下基本條件：具有獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的能力，有持續(xù)良好經(jīng)營的記錄并符合相關(guān)法律對公司對外投資比例的規(guī)定，建立健全境外投資的財務(wù)管理制度和內(nèi)控制度近兩年無重大外匯業(yè)務(wù)違規(guī)記錄或涉嫌重大外匯業(yè)務(wù)違規(guī)情況，以往境外投資項(xiàng)目已在外匯局登記備案，并參加境外投資聯(lián)合年檢。
問：外匯管理部門申請辦理境外投資外匯資金（資產(chǎn)）來源與匯出審核、登記行政許可項(xiàng)目的各項(xiàng)具體業(yè)務(wù)的辦理時限有何規(guī)定？
答：外匯管理部門辦理境外投資外匯資金（資產(chǎn)）來源與匯出審核、登記行政許可項(xiàng)目的各項(xiàng)具體業(yè)務(wù)的辦理時限為自受理申請之日起20個工作日內(nèi)辦結(jié)。
問：辦理境外投資外匯資金來源審查業(yè)務(wù)需提供哪些資料？
答：需提供以下資料：
（1）投資主體填寫的《境外投資外匯資金來源審查申請表》；
（2）可行性研究報告副本（原件和復(fù)印件）；
（3）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本（原件和復(fù)印件）；
（4）經(jīng)注冊會計(jì)師審計(jì)的上年度資產(chǎn)負(fù)債表及損益表（原件和復(fù)印件）；
（5）外匯資金來源證明（原件和復(fù)印件），其中：使用自有外匯的，應(yīng)提供有關(guān)外匯賬戶的開戶核準(zhǔn)件和最近一期的銀行外匯賬戶對賬單；使用國內(nèi)商業(yè)銀行外匯貸款的，應(yīng)提供投資主體與貸款銀行簽定的貸款意向書或貸款銀行的確認(rèn)文件；使用政策性外匯貸款的，應(yīng)提供有關(guān)主管部門批準(zhǔn)使用該項(xiàng)政策性資金的批準(zhǔn)文件；
（6）針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。
問：辦理境外投資外匯登記業(yè)務(wù)需提供哪些資料？
答：投資主體應(yīng)在境外投資審批部門頒發(fā)《中華人民共和國境外投資批準(zhǔn)證書》之日起60個工作日內(nèi)，持以下材料到所在地外匯局辦理境外投資外匯登記手續(xù)：
（1）《境外投資外匯登記表》；
（2）境外投資審批部門頒發(fā)的《中華人民共和國境外投資批準(zhǔn)證書》（原件和復(fù)印件）；
（3）技術(shù)監(jiān)督部門頒發(fā)的《中華人民共和國組織機(jī)構(gòu)代碼證》（原件和復(fù)印件）；
（4）境外投資企業(yè)的章程、合同（外資企業(yè)免交）副本（原件和復(fù)印件）；
（5）境外投資企業(yè)董事會構(gòu)成及人員名單；
（6）外匯局出具的境外投資外匯資金來源審查的批復(fù)文件（原件和復(fù)印件）；
（7）以實(shí)物、無形資產(chǎn)等方式出資的，提供投資所用實(shí)物、無形資產(chǎn)等的清單及其價格資料；
（8）國家戰(zhàn)略性境外投資項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)提供國務(wù)院的批準(zhǔn)文件，援外項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)提供外經(jīng)貿(mào)部下達(dá)的援外任務(wù)書（原件和復(fù)印件）；
（9）境外企業(yè)的海外注冊登記證書（復(fù)印件）；
（10）境外企業(yè)賬戶開立情況，包括開戶銀行及賬號等資料；
（11）針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。
問：辦理境外投資資金匯出核準(zhǔn) 開辦費(fèi)項(xiàng)下的前期資金匯出業(yè)務(wù)需要提供哪些資料？
答：需提供以下資料：
（1）書面申請(包括支付事由、收款人名稱、開戶銀行、賬號、幣別、支付金額、開辦費(fèi)使用清單等內(nèi)容)；
（2）外匯局出具的境外投資外匯資金來源審查意見；
（3）境外有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的說明確需支付開辦費(fèi)的證明材料；
（4）針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。
問：境外投資履約保證金項(xiàng)下前期資金匯出業(yè)務(wù)需要提供哪些資料？
答：需提供以下資料：
（1）書面申請(說明開戶銀行、賬號、匯款金額、匯款用途等)；
（2）對擬收購的資產(chǎn)或股權(quán)的情況說明；
（3）境外有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的確需交納履約保證金的證明等材料；
（4）針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。
(國家外匯管理局廣東省分局2005年11月8日供稿)
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鼓勵支持企業(yè)“走出去”
廣東境外投資外管改革初見成效
本刊記者遠(yuǎn) 寧
本刊記者不久前從廣東省有關(guān)部門獲悉，國家外匯管理局廣東省分局實(shí)施境外投資外匯管理改革近三年來，有力地支持了廣東省有較強(qiáng)經(jīng)營能力和資金實(shí)力的企業(yè)“走出去”，參與國際分工和競爭，加速了廣東產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。
為支持廣東省貫徹實(shí)施“走出去”發(fā)展戰(zhàn)略，支持廣東省優(yōu)勢企業(yè)“走出去”，利用國內(nèi)外“兩種資源”、“兩個市場”拓展經(jīng)營，國家外匯管理局廣東省分局經(jīng)報國家外匯管理局批準(zhǔn)，自2002年12月1日起在廣東省內(nèi)實(shí)行了境外投資外匯管理改革。改革的主要內(nèi)容包括：一是在國家外匯管理局授予的購匯金額內(nèi)，允許符合條件但沒有自有外匯的企業(yè)以人民幣購匯進(jìn)行境外投資，改變了企業(yè)以往只能使用自有外匯進(jìn)行境外投資的做法；二是取消了過去開展境外投資須進(jìn)行外匯風(fēng)險審查的做法，減化了審批環(huán)節(jié)；三是取消了過去進(jìn)行境外投資需向外匯局繳交匯回利潤保證金的做法，減輕了企業(yè)境外投資的負(fù)擔(dān)；四是擴(kuò)大了投資主體的范圍，改變了過去只允許國有企業(yè)進(jìn)行境外投資的單一主體局面，允許民營企業(yè)、外商投資企業(yè)進(jìn)行境外投資。
