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隨著資本國際化和國際直接投資的發展，跨國公司通過在世界范圍內建立技術戰略聯盟、參股、控股與并購等方式整合各國的資源，不斷擴大市場份額已經成為世界經濟最引人注目的現象。據聯合國貿發會議統計，近20年來全球并購以年平均42%的速度上升，2000年跨國并購已達到11000億美元，其中單項交易超過10億美元的并購有109起。
2002年我國以527億美元，居全世界吸引外資直接投資總額之最，我國正成為全球吸引外商直接投資的熱點地區。在1999～2000年合并熱之后，雖然全球的兼并與收購數量大幅減少，2003年比2002年減少了40％以上，但是入世后國民經濟的快速發展使得中國卻以不斷增長的并購交易數量和交易金額居于亞洲領先地位。根據湯姆森金融公司對跨國并購和國內并購總額的統計，中國2003年前3季度的并購額中，吸收跨國并購占16%，約為38.4億美元。但相比于世界跨國直接投資的80%以并購方式實現，我國目前以并購方式吸引外資的比例僅為5%左右，因此我國外資并購具有很大的發展空間。
近年來，中國政府放松了限制，出臺了一系列有利于外資參與國有企業改組改造的法律法規，公布了《外商投資產業指導目錄》（修訂）和《中西部地區外商投資優勢產業目錄》、《上市公司收購管理辦法》等法律法規。修訂后的政策將原來禁止進入的電訊、燃氣、熱力、供排水等城市管網首次列為對外開放領域，增加了76條鼓勵類投資項目，減少限制類項目達2/3，在原來禁止、限制進入的行業，外資通過并購方式也可以快速進入。國務院有關部門相繼出臺的《利用外資改組國有企業暫行規定》、《外國投資者并購國內企業暫行規定》，對外國投資者參與國有企業并購重組作出了具體的規定，放寬了外資并購主體和外國投資者并購中國境內企業的出資比例等。這些改變，大大加快了外資并購國企的步伐。隨著社會主義市場經濟體制的不斷完善，中國將加快外資并購國企進程，大力發展資本市場和其他要素市場，積極推進資本市場的改革開放和穩定發展，擴大直接融資，推動了國有經濟布局和結構的調整。
2外資并購國企的動機
外資并購國有企業，是作為一種產權市場中的商業行為與企業發展戰略，綜合起來大致有以下動機：
2.1利用國企優勢，布點全球戰略
我國國有企業具有自己的特點，它們在技術、人才、管理、設備、品牌等方面有優勢,作為中國產業的龍頭企業，深受外資并購者的青睞。跨國公司同國有企業早期組建合資企業，其目的之一是利用我國勞動力成本低、原材料價格便宜等優勢，降低生產成本，占領中國市場。外資如今并購國有企業，是為了更有效地整合和利用這些資源，降低經驗成本曲線，和其全球戰略相一致。特別是在第二產業的制造業，外商通過多年的合資，已經同不少國有企業建立起產品聯盟，獲取了不菲的市場收益。現在并購國有企業，為的是在產權交易中獲得更大收益，并通過產權交易達到產業上的全球協同，使其成為全球戰略的一部分。
外資并購國有企業后，可迅速進行全球業務上的戰略整合。如香港華潤集團公司通過收購多家啤酒廠國有股,使其在短短幾年內迅速成為中國的三大啤酒集團之一，其業務分布南北東西都有，在中國這個世界上最大、并且還在迅速發展的啤酒市場上建立了較合理的布局，其中并購國企發揮了關鍵作用。也有一些外資并購國有企業通過拓展相關業務，進一步加速公司內的業務融合。如加拿大格林科爾公司（世界第三大制冷劑企業）用5.6億元和4.2億元的價格分兩次收購了科龍電器34.06%的股權，就是為了實現制冷劑與電冰箱的業務融合，以電冰箱副業推動制冷劑主業發展，并取得了良好的成績。
2.2為在競爭中后來居上
中國經濟增長持續強勁，投資環境看好，吸引跨國公司紛紛來華投資。那些捷足先登的企業取得了直接投資的先發優勢。于是，較晚進入中國市場的跨國公司，特別愿意采用收購國有企業的方式，縮小同競爭對手之間的差距，以便后來居上。典型的例子是1998年柯達公司收購了汕頭公元、廈門福達和無錫阿爾梅三家感光器材公司，將先進入中國市場的日本富士公司甩在了自己的身后。這從另一方面可以看到，中國國有企業經過改革開放已積累了一定的資源優勢，如一定能力的生產基地和營銷網絡，收購國有企業就可以取得更大的后發收益。
2.3資源外取動機
改革開放20多年來，許多國有企業在中國市場中形成了許多較外國公司而言具有相對優勢的資源，如營銷網絡、具有一定能力的生產基地等。這些資源，往往是外資所不具備的，雖然某些國企從表象上看不具備這些優勢，但它們通過注資和對技術、勞動力、管理、設備、營銷渠道等各種資源和無形資產進行整合，使國有企業改善經營管理，盈利能力大幅提高。一些外資收購國有企業，目的就是為了獲取這些具有相對優勢的資源。例如，柯達公司收購汕頭公元、廈門福達和無錫阿爾梅三家公司，目的之就是為了獲取三家企業的生產能力，雖然這三家企業在并購之前都是虧損企業，但這并沒有影響柯達公司的決定；阿爾卡特公司通過收購國有股達到控股目的,原因之一是為了獲取和利用上海貝爾的營銷網絡，這個營銷網絡對阿爾卡特公司開展其在中國的業務是十分重要的。
2.4充分利用中國的改革開放政策，開拓中國市場
中國眾多的人口、廣博的地域所形成的潛力無限的市場，對國外公司無疑是有巨大誘惑力的。例如，中國是世界上第一大啤酒市場、第一大手機市場、第四大汽車市場并且很快將成為第二大市場，從上面這些簡單的數據就可以看到它們對相關的跨國公司意味著什么。德國大眾汽車公司作為世界六大汽車公司之一，目前在中國的利潤占其全部公司利潤的80%以上，中國不僅僅是一個巨大的市場，而且是一個有利可圖的市場。同時，中國經濟的持續快速增長、政治和社會的和諧與穩定進一步增大了對外國公司的吸引力。
隨著市場經濟的發展，我國政府相繼出臺了《上市公司收購管理辦法》、《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》和《利用外資改組國有企業暫行規定》等一系列法規規定。這些政策已經突破了以前外資只能采取間接方式并購投資國有企業的限制,確立了外資并購國有企業的合法地位。這是外資難得的市場機遇,誰抓住了這一機遇,誰將在中國市場立足更穩。中國利用外資先后經歷了合資、后合資和并購國企的三個階段。目前的并購國企,具有廣闊的前景，它是在中國資本市場不斷完善和國有企業改革深入發展中出現的新機遇。聰明的外資能領悟到中國外資政策的轉變精神,懂得并購國有企業的無限商機，為進一步開拓中國市場服務。
2.5其他國際慣例下的跨國并購動機
跨國公司并購國企同時也存在著在別的國家并購存在的相同動機。例如，通過并購，可以使跨國公司繞過關稅壁壘和貿易摩擦,有效地實現內部化管理，降低交易費用；可以降低跨國公司進入新行業的障礙，減少原有企業的抵制，避免引發價格戰；可以降低發展的風險和成本；可以使跨國公司將自己在東道國的潛在競爭對手轉化為合作伙伴，加強競爭優勢，形成自己的價值鏈；可以使跨國公司實現合理避稅，如采用換股并購方式可以免稅，或者通過先轉換為可轉換債券，再轉換為股票實現免稅。另外，如果跨國公司并購國有虧損企業，還可以根據國際慣例，利用虧損遞延條款享受東道國的免稅政策。
與組建一個新的合資企業相比，并購國有企業，是跨國公司更為便捷的資本轉移方式和快速盈利途徑。中國有10萬億國有資產存量和1000多家上市公司，為外商提供了巨大的選擇空間。中國入世后，外資普遍傾向于采用并購國企的方式取代傳統的合資或獨資，在于它能夠縮短建設周期，加快投資周轉速度，以實現更快更好地盈利。一般情況下，收購企業比新建企業形成一定的投資規模所需要的時間可縮短2～3年。
3外資并購國企的效應分析
經營機制的僵化和管理水平一直是制約國有企業發展的根本問題。在企業形成了巨大的內部利益而無法從內部突破時，只有借助于外部的力量來打破阻礙改革的利益鏈條。跨國公司正是這樣的一個外部力量，其雄厚的資本和高水平的公司治理模式，是國企改革走到今天最需要的東西。但外資并購國企，尤如一把雙刃劍，對我國經濟產生了深刻而又廣泛的影響，具有不同的效應：
3.1正面效應
3.1.1有利于深化國有企業產權制度改革，建立現代企業制度
現代企業制度是適應市場經濟發展的企業制度，為了建立現代企業制度，我們需要在產權、公司治理結構等方面做相應的調整。為了形成有效的公司治理結構，解決國有企業出資者行為不到位問題，一些競爭性領域的大型國有企業產權結構實現多元化，已經是一個明確的改革方向。據統計，我國目前擁有國有企業近40萬家，對其進行資產重組至少需要資金3萬億元。面對如此龐大的國有資產，要使其產權結構多元化，國內非國有投資者能力明顯不足，而跨國資本則是重要的現實來源。目前，跨國公司正在全球范圍內進行新一輪戰略性資源重組，這為我國引進優質的外國資本提供了千載難逢的機遇。因此，利用好外資是有利于我們國企的改革。
3.1.2有利于國企競爭力的提高
跨國公司不但擁有雄厚的資本實力，而且擁有強大的研發能力、先進的技術、龐大的營銷網絡、先進的經營理念和管理方法。因此，吸引跨國公司來華投資，不僅可以引進大量的資金，更重要的是可以引進技術、營銷、管理等知識資本，促進我國企業戰略重組和技術升級，提升企業的競爭力。而要想迅速提高國企的技術研發能力、經營理念和管理水平，往往需要較多的時間和較大的資金，而跨國公司的進入，可以部分解決這些問題。
3.1.3能夠使國有企業資產存量變現獲得大量的資金，有利于國企改革
這些資金一方面可用于企業發展，另一方面可用于彌補社會保障資金的不足，為解決國有企業改革過程中富余人員的安置問題掃除了障礙，為深化國有企業改革創造條件。國有企業由于歷史原因，存在著大量的富余人員，解決好他們的安置問題，是國企改革的重要問題，而最大的問題是資金的問題，即人員安排的資金，外資的并購可以為我們提供安置富余人員的資金。
3.2負面影響
3.2.1產業安全和經濟安全受影響
目前，國內一些行業的龍頭企業被外商控股后，使外商占有相當的市場份額，特別是在輕工、化工、醫藥、機械、電子等行業中，有不少已被外商占有約1／3的市場份額。如果我們完全不加以控制，就有可能損害我國的相關產業和國家的經濟安全，在這方面拉美國家為我們提供了寶貴的教訓，特別是在關系一些國計民生的戰略產業上，一定要保持本國企業的控制權。
3.2.2沖擊我國現有企業
外商并購國有企業與國內企業的兼并不能同日而語，跨國公司具有雄厚的資金，一流的管理和技術水平，全球化的運作經驗，國內企業往往很難抗衡，如果不對其加以控制，就有可能造成大量的國內企業受到嚴重沖擊，損害我國的國有經濟，不利于我國一些新興產業的興起，對此，我們要保持清醒的認識，不能因為一些外資所帶來的暫時利益而放棄了長遠的利益。
從上面我們可以看到，外資并購國企是有自己的戰略目標和動機，它所帶來的影響也是各有利弊，對此我們要有充分的認識，保持清醒的判斷，只有這樣才能在對外開放的過程中，興利除弊，不斷成長壯大。
摘要伴隨著當前中國入世后各項開放政策的陸續實施，外資并購國企成為關注的焦點。外資并購國企，有它自己的動機和目標，尤如一把雙刃劍，對我國經濟產生積極影響的同時也有其不利的一面。因此，對外資并購國企要有充分而又正確的認識。
關鍵詞外資并購國企動機效應分析
科技創業
當前，經濟全球化和新經濟浪潮洶涌澎湃，國際跨國并購活動規模越來越大。與此同時，我國經濟結構正在進行戰略性調整，國有經濟改革進入關鍵階段，加入WTO更使我國直面國際競爭，外資并購國企也一浪高過一浪。本文就當前外商直接投資中的并購國有企業問題，探討了外商控股并購國有企業的動機及正負效應。
參考文獻
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1.評估目的
一般來說，外資并購確定成交價格需經過評估、定價、談判、成交四個階段。資產評估的目的并不是確定最終成交價，其只是作為一種工具或手段，為交易各方及評估報告使用者（如外資主管部門及國有資產管理部門）提供參考依據。因此，我們應該對外資并購中資產評估的作用給予客觀評價，不應高估或低估。但不容忽視的是，在外資并購實務中，很多并購當事人委托評估機構實施資產評估的目的僅僅是“走過場”，以滿足外資部門及/或國資部門的文件審核需要；更有甚者，對資產評估機構指手畫腳，將評估結果達到其要求作為委托評估機構或支付評估費用的前提條件。
2.評估范圍
在實施評估前，明確資產評估的范圍也是十分重要和必要的，因為評估的目的和范圍決定了評估工作的組織和評估方法的選擇。評估范圍因并購形式的不同而有所不同：外資并購方式可分為股權并購和資產并購，亦可分為整體并購和部分并購，相對應的資產評估范圍也有所不同。例如在整體并購的情況下，應納入評估范圍的資產包括被并購企業的有形資產、無形資產和負債，同時應考慮被并購企業的商譽；在部分并購的情況下，資產評估的范圍則只包括一項或幾項資產。此外，交易性質、交易架構、交易方案及交易稅負等因素都會影響到評估范圍的確定。許多評估機構在對企業并購的評估過程往往只注重對有形資產的評估，而忽略了對無形資產（尤其是商譽）的評估，導致了評估結果不公允乃至國有資產的流失。
3.評估機構
外資并購中的資產評估機構必須為中國境內依法設立的具有相應資質（如國有資產評估）的評估機構，該等評估機構一般由并購當事人共同選定。值得注意的是：外資并購中的資產評估機構和審計機構不能為同一個機構。
4.評估方法
資產評估的基本方法有三種：收益法、市場法和成本法。注冊資產評估師執行企業價值評估業務，應當根據評估對象、價值類型、資料收集情況等相關條件，分析收益法、市場法和成本法三種資產評估基本方法的適用性，恰當選擇一種或多種資產評估基本方法。企業價值評估中的收益法，是指通過將被評估企業預期收益資本化或折現以確定評估對象價值的評估思路，收益法中常用的兩種具體方法是收益資本化法和未來收益折現法；企業價值評估中的市場法，是指將評估對象與參考企業、在市場上已有交易案例的企業、股東權益、證券等權益性資產進行比較以確定評估對象價值的評估思路，市場法中常用的兩種方法是參考企業比較法和并購案例比較；企業價值評估中的成本法也稱資產基礎法，是指在合理評估企業各項資產價值和負債的基礎上確定評估對象價值的評估思路，以持續經營為前提對企業進行評估時，成本法一般不應當作為惟一使用的評估方法。
很多資產評估機構按照企業凈資產的賬面價值進行資產評估，筆者認為該等做法很值得商榷，至少不符合并購規定所要求的“國際通行的評估方法”。判斷資產的價值要考慮很多因素，其中包括收益等，而不僅僅是帳面成本。看一個企業值不值錢，就是看它的贏利能力，如果把它賣來繼續經營，是看它最終的贏利能力。筆者認為，在三種評估方法中，往往可以根據實際情況把其中一種作為主要方法，其它的作為次要方法及/或驗證方法。
5.評估結果
評估是一個藝術，為了最終得到各方的認可，要經過很多溝通、討論。在討論過程當中，評估師要始終保持其獨立性。如果出現重大變化或評估報告有效期(國內一般為一年)已過，應當重新進行評估。請注意，評估報告日期和外資并購成交日可能存在較長時間，專業律師起草并購合同時應考慮到并購對價的調整問題。此外，在外資并購成交價格低于評估價格百分之九十的情況下，可能無法獲得外資部門及/或國資部門的認可，在此情況下并購當事人應事先與相關外資及/或國資部門進行充分溝通。
6.國有資產
[關鍵詞]外資并購零售業效應
一、零售業外資并購的概況和特征
1.零售業外資并購概況
1992年我國開始對外商開放零售業，之后八佰伴、沃爾瑪、家樂福等國外零售商先后進入，成為國內商業行業中的重要組成部分。最初外資的進入主要采取的是“新設投資”的方式，建立三資企業。我國加入WTO以后，以“并購投資”的方式進入零售業的步伐加快，尤其是2005年我國零售業對外全面開放以來，這一趨勢更為明顯。據不完全統計，2001至2005年，外資對我國零售業的并購共計24起，其中2005年前共有9起，2005年猛增至15起，是前四年并購數量總和的1.5倍。從并購規模上看，外資并購涉及金額比國內零售企業間并購所涉及的金額大得多，絕大多數并購事件金額在1億人民幣以上，個別已經達到十幾億人民幣的水平。2006年外資并購零售之勢更不可擋，稱為零售業并購元年，2007年這種并購進一步擴張，見表1。
2.外資并購中國零售業的特征
（1）通過并購控股，增強獨資經營。我國零售業對外資全面開放后，外資零售商在中國獨資經營的趨勢增強。中國商務部數據顯示，2005我國批準設立的187家外資零售企業中，外商獨資企業有124家，比重達66.3%。而先前進入的外資零售企業如麥德龍等，也紛紛從內資合作企業中收回股權，實行獨資經營。同時外資零售商往往通過收購合資公司的中方股權增大持股比例。比如，2006年，英國TESCO以3.5億美元增購樂購40%股權，達到90%控股。2007年沃爾瑪宣布購買臺資超市好又多35%股權，其負責人稱：希望借助好又多在內地的100余家門店分布，加速在中國內地零售業布局；計劃2010年實行全面控股。
（2）并購集中于新型業態。外資零售商在我國經營主要以大賣場、倉儲式商場、會員店和普通超市等業態為主，或采用超市、百貨和便利店這樣的業態組合，且多采取連鎖形式，國際零售巨頭還將折扣店、便利店及鄰里店等新型業態引入中國。外資對我國零售業的并購也多集中于以上的新型業態，并且均為同業態間的并購，比如世界第一家電零售商美國百思買集團收購江蘇五星電器等。
（3）門店發展速度大大加快。2006年，前5大外資零售商（家樂福、沃爾瑪、麥德龍，易初蓮花、TESCO樂購）在內地門店數量平均增加20%以上，法國家樂福在國內大賣場已超過100家，美國沃爾瑪的超市門店已達174家。而到2007年底為止，統計顯示，沃爾瑪、家樂福、易初蓮花、TESCO樂購、麥德龍、百安居、歐尚在我國的門店總數達到451家，比2006年增長18.4%。
（4）加速進入二三級市場。大城市網點資源的飽和必然促進外資零售企業進入二三級市場。對于外資零售企業來說，首先考慮的是網點資源，那些在二三級市場上擁有最佳網點資源的內資零售企業將是外資并購的重點考慮對象。比如，2006年美國沃爾瑪新增的門店幾乎全部分部在二、三線城市。家樂福、百安居、宜家、易初蓮花等也都開始了拓展國內二、三級城市的計劃。
二、零售業外資并購的效應分析
1.零售業外資并購的積極效應
（1）對拉動國內需求起到積極的作用。外資零售企業如沃爾瑪、家樂福、宜家的獨特經營理念使消費者獲得更多的實惠，大大刺激了我國消費者的消費需求，促進了我國消費水平的提高，對拉動國內需求起到積極的作用。
（2）促進了相關產業的調整和發展。國際著名零售企業紛紛在華建立采購中心，在國內的采購量已經占到亞洲采購總量的60%以上，這對促進相關產業調整和發展、擴大就業起到了不可忽視的作用。據經濟日報的報道，跨國零售企業在我國采購300億美元，會創造1300個就業機會。進入世界500強的零售企業每年的采購額近1.5萬億美元，目前我國商品不足3%。有人估計，在今后5年有可能達到10%，即1500億美元，這對促進我國相關產業發展、擴大就業、促進我國經濟發展將做出更大的貢獻。
（3）一定程度上將帶動本土零售企業的現代化發展。通過引進國際新型業態，推動我國零售業的結構調整和發展，促進我國零售業的市場化進程和商業流通環境的改善；為我國整個商業提供較好的示范作用，帶來了先進的管理手段及營銷和配送方式，加速了我國零售業經營觀念、管理模式和經營機制的轉變。
2.零售業外資并購的消積效應
（1）本土零售業面臨生存危機，加劇失業。一般情況下，一個1萬平米的大店可以取代300個小店。上千家外資零售店開業，意味著數十萬家民間小商店倒閉，和大量下崗失業。據統計，2005年上海9家外資大賣場占全市126家連鎖門店數的53%，銷售額的72%;家樂福在上海開出第二家分店，方圓5公里之內，3家國有商業企業相繼破產;在2006年～2007年的18個月中，我國共有150家超市倒閉。一些國內企業為求自保，紛紛謀求與外資合作。
（2）控制上游廠商，壓縮輕工業利潤。外資零售商在迅速控制了全國主要城市零售業制高點后，處于相對壟斷地位，他們通過不公平的談判、強迫供應商簽署格式化供應合同，廠商對品種、價格、質量、結算方式、供貨條件等沒有任何還價能力。一些有名的大超市還向供應商收促銷費、進店費、店慶費等，把經營風險轉嫁到供貨商頭上，進一步壓榨廣大普通加工業廠商的利潤和工資，惡化工業生存狀態。例如深圳沃爾瑪采購100萬輛“好孩子”童車，采購價格僅有6美元。
（3）影響我國產業發展的方向。隨著國際零售企業在我國的發展，就有可能通過大規模的采購控制我國產業發展的方向。如果形成行業壟斷和背離需求，將會對國民經濟產生負面影響。
（4）擠占我國流通資金。外資零售企業進入我國時，為得到批準，向合資企業注入了一定的初始股本金。但是進入之后，開始用我國的信貸資金和供應商的資金發展在我國的項目。這種現象與我國“引進外資促進發展”的宗旨背道而馳。同時，占壓廠商流動資金、向廠商收取各種名目的費用，對我國產業的發展有著不良影響。
三、本土零售業的戰略對策
1.強化資本運營，力爭規模效益
與外資零售企業的規模相比，我國零售企業的規模偏小，產業集中度低，在規模上同世界著名零售集團存在很大差距，因此必須進一步提高國內本土零售企業的資本運營能力，通過強強聯合、收購兼并、優化組合等多種方式壯大自己的實力，擴大規模，有效降低企業各方面的成本，形成自身的核心競爭力。當然，在擴大規模、組建大型商業企業集團時要注意許多問題：一是要堅持以市場為核心，企業自主擴張的原則；二是先做強后做大，避免盲目擴大；三是堅持產權主體多元化原則，在考慮我國大型企業零售集團的重組中應積極鼓勵民營資本的參與。
2.開拓外資尚未觸及的中小城鎮，實施重點培育和突破戰略
目前和未來一個時期內，國外零售業主要是進入本土大城市和部分二三級城市，而大量的中小城市基本還剛開始涉足。因此，本土零售企業外資尚未涉足的中小城鎮擴展，搶先布好網點，重點發展基于連鎖和“中心—輻射”物流系統的專業店、便利店、折扣店以及大賣場等業態，為連鎖企業帶來新的市場。
3.大力發展商業品牌
外資零售企業進入我國，并以如此快的速度擴張，一個重要的原因是他們擁有品牌優勢。英國主要超市30%以上的商品為自有品牌，最高者達54%；美國超市中40%以上的商品為自有品牌。與這些發達國家的零售企業相比，我國的內資零售企業在品牌建設上才剛起步。我們可以將國外零售商的技術、規模管理模式拿來學習，唯獨品牌無法“拿來”。因此，要與國外零售企業競爭必須建立自己的品牌。有了自己的品牌，還能在生產流通過程中杜絕假冒偽劣商品，保證商品質量，從而贏得更多消費者的青睞。
4.全面實現信息化管理，嚴格物流信息系統內部控制
零售業之間的競爭表面上看是產品和服務的競爭，實質上是能力的競爭，即滿足顧客需求的能力和為顧客解決問題的能力的競爭。利用信息技術實現業務流程重組，在管理流程的每個環節上都合理再造、精細經營、循序漸進、持之以恒，能有效提高零售企業的核心競爭力。沃爾瑪、家樂福等國際零售業巨頭，就是依靠出色的信息化管理為其帶來了高效率和低成本。作為零售業管理和發展的重要階段，IT技術在控制零售企業運營成本、提高運行效率、有效利用物流及倉儲資源方面的作用甚至在很大程度上影響了零售業的管理模式。
5.加強立法和宏觀調控，控制外資大店的過度膨脹
從近年來的情況看，外資大店已經在超常規的膨脹，這種趨勢的蔓延將使內資企業遭受滅頂之災。而一個良好、公平、有序的零售業市場機制離不開一系列配套的法律法規作保障。因此，通過商業立法來延緩外資連鎖巨頭過快的擴張速度，給予內資企業盡可能大的成長空間，顯得十分必要。商務部已先后出臺了《外商投資商業企業管理暫行辦法》、《外商投資商業領域管理辦法》，但這只是建立公平規則的第一步如，《大店法》與《反壟斷法》做出了有益的嘗試。但相應的法規措施還應該進一步細化和加強。
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關鍵詞：外資并購；擠出式并購；產業安全
1跨國公司外資并購對我國產業安全造成的影響
1.1跨國公司通過不同品牌定位策略排擠中方名品牌和民族品牌①基于搶占我國品牌市場份額的擠出式并購。跨國公司要進入我國市場首先面對的是搶占我國市場的知名品牌的市場份額，需要較長時間和大量資本，而直接選擇擠出式并購行業知名品牌，跨國公司可以無需價格競爭而直接搶占相當份額的市場地位和資源，由于當地領先品牌影響力大，跨國公司只要提出針對當地某個行業領先品牌的并購，就會引起行業和大眾的關注，最后不論并購是否成功，跨國公司品牌將被更多的顧客和大眾了解，獲取品牌的超額收益。②基于搶占行業壟斷地位的擠出式并購，將民族品牌位于自身原有品牌的輔助品牌位置，或在市場宣傳推廣上采取差別待遇，使民族品牌定位于低端用戶或促銷地位，將民族品牌用來作為與國內其他成長中的民族品牌進行價格戰的有效工具，形成我國自主品牌內部自相競爭的惡性態勢，這樣跨國公司一方面可以消滅一部分競爭對手。
1.2跨國公司技術擠出式并購對我國產業技術發展的制衡跨國公司的技術擠出式并購我國產業中具有技術優勢的企業的長期結果必然導致我國產業發展在技術上的“化”，形成產業發展技術上對跨國公司的路徑依賴。當跨國公司通過對產業的擠出式并購掌握了產業發展的技術方向，中國企業的技術開發就必須圍繞跨國公司的核心技術進行技術輔開發，我國產業的發展就會失去主動權，跨國公司可以通過全球技術積累而保持技術連續性，主導我國產業技術發展，而我國被收購公司擱置的技術可能使中國產業技術進步斷層，我國市場成為跨國公司控制的市場，產業成為跨國公司全球產業的一個環節，產業邊緣化將成為可能，同時也抑制了國內企業的自主創新能力。
1.3跨國公司擠出式并購新取向：我國產業內大型龍頭企業目前國際跨國企業外資并購多選擇我國某行業龍頭企業，并并購方式多選擇吸納收購公司主要控股權，完全控制被并購公司管理權和核心技術，通過對龍頭企業的并購，外國跨國公司可以直接獲取相應龍頭企業的市場壟斷地位，逐步形成跨國公司對我國產業市場的主導，跨國公司憑借其市場主導地位，控制行業的標準，建立行業的進入壁壘，達到其控制我國相關產業的目的，使我國此產業在國際市場上慢慢失去防范和抵御風險的能力，一旦跨國公司的全球產業鏈計劃有變動，我國該產業只能被動受制，從長遠來看我國的相關產業將會慢慢被化，而我國相關產業只能變成外國產業的“加工廠”。
2針對跨國公司產業并購過程存在問題的對策建議
2.1加強民族品牌的保護意識和品牌并購管理跨國公司選擇并購國內知名族品牌，主要目的是占有市場和排擠競爭對手，實現其對行業市場的控制地位注意并購協議的自我保護，要有相應的自我品牌保護方面的條款限制，設置外資持股底線確保實際控制權，一旦外資企業對被并購企業的控股權達到一定比例，即要求必須向政府相關部門報告審批，并建立長效的監控機制，嚴防外資滲透式吸納我國有企業的持股份額，實現最終的控股權。
2.2建立科學的自主研發體系，提高企業技術創新能力
①建立完善的產業技術信息庫，隨時把握重點行業核心產業發展方向和動態，我國產業中企業由于缺乏技術的長期積累而處于產業發展的，政府通過相關的信息披露系統可以及時的了解跨國公司的并購意圖，是否瞄準了我國核心技術生產企業，如果是技術擠出式并購，政府可以通過相應程序干預并購行為，將核心技術剝離被并購企業，或直接終止并購活動。②國家應及時扭轉一些地方政府把“引進國外投資者”作為大型國企改制主要途徑的思路和做法，優先利用好國內現有資源，大力推動國有企業實施國有控股式的產權多元化改制，鼓勵對國內中小企業的并購，政府部門給與資金、技術、人才、稅收等方面實際傾斜的優惠政策，支持國有企業實施橫向的規模擴充，或實行縱向產業整合，逐步形成資源的內部流通和有效利用，最終打造更具國際競爭力的大型國有龍頭企業。實現政府推動下的市場化運作。③鼓勵企業的自主創新和技術研發，建立健全企業技術創新的研發體系，政府應加大重大科技成果產業化的投入，建立國家級別的高新技術培育中心，重點攻克我國在國際市場上的技術壁壘，同時提供條件優惠的高新技術產業中的中小企業孵化器，重點扶植培育高新技術領域的中小企業的技術突破，建立一套系統的科學的自主研發的技術創新體系。④自主研發的同時注重世界先進技術的引進，可加大技術引進的投資成本，鼓勵民族企業走出國門學習先進技術，努力打造在引進先進技術基礎上的自主研發體系。
2.3建立健全各行業內龍頭企業的信息披露和申報機制健全產業內龍頭企業的信息披露機制，加強政府信息管理水平，掌握每個行業重點企業信息，企業發展規模、經營狀況、產量稅收貢獻等相關數據及時更新，嚴格控制各產業尤其是基礎性產業的龍頭企業發展狀況，實現每年數據更新，每年做行業內部排名，對于各年行業內排名靠前的龍頭企業由國家統一監管，地方政府配合執行和監控，以預防地方政府為了提高政績完成考核指標而盲目吸引外資并購，（但這里需要強調的是，對于國有龍頭企業政府應起到的作用應僅限于對企業運營過程中相關數據的監管，而不是控制企業的運營方式，整個行業的發展依賴于龍頭企業，而龍頭企業的發展應是順應市場競爭機制的自發的管理，切忌政府干預過度）。
參考文獻：
[1]曾浩.外資并購的負面效應分析[J].財會月刊（綜合），2007.
《關于外國投資者并購境內企業的規定》（“10號文”）規定：“外國投資者并購境內企業所涉及的各方當事人應遵守中國有關外匯管理的法律和行政法規，及時向外匯管理機關辦理各項外匯核準、登記、備案及變更手續”。
根據筆者的理解及實踐經驗，外資并購過程中至少涉及如下外匯核準和登記手續（但值得注意的是，不同地區外匯部門具體執行國家外匯管理局的有關規定時需辦理的手續和流程是不盡相同的）：
1.1結匯核準（外國投資者收購境內股權結匯核準）
根據《國家外匯管理局行政許可項目表》，辦理結匯核準件時應提交：
1、申請報告（所投資企業基本情況、股權結構，申請人出資進度、出資賬戶）；2、所收購企業為外商投資企業的，提供《外商投資企業外匯登記證》；3、轉股協議；4、商務部門關于所投資企業股權結構變更的批復文件；5、股權變更后所投資企業的批準證書和經批準生效的合同、章程；6、所投資企業最近一期驗資報告；7、會計師事務所出具的最近一期所投資企業的審計報告或有效的資產評估報告（涉及國有資產產權變動的轉股，應根據《國有資產評估管理辦法》出具財政部門驗證確認的資產評估報告）；8、外匯到賬通知書或證明；9、針對前述材料需要提供的的其他補充說明材料。
1.2轉股收匯外匯登記（外國投資者收購中方股權外資外匯登記）
匯發〔2003〕30號文規定：“外國投資者或投資性外商投資企業應自行或委托股權出讓方到股權出讓方所在地外匯局辦理轉股收匯外資外匯登記。股權購買對價為一次性支付的，轉股收匯外資外匯登記應在該筆對價支付到位后5日內辦理；股權購買對價為分期支付的，每期對價支付到位后5日內，均應就該期到位對價辦理一次轉股收匯外資外匯登記。外國投資者在付清全部股權購買對價前，其在被收購企業中的所有者權益依照其實際已支付的比例確定，并據此辦理相關的轉股、減資、清算及利潤匯出等外匯業務。”
根據《國家外匯管理局行政許可項目表》，辦理轉股收匯外匯登記時應提交：
1、書面申請；2、被收購企業為外商投資企業的，提供《外商投資企業外匯登記證》；3、股權轉讓協議；4、被收購企業董事會協議；5、商務部門有關股權轉讓的批復文件；6、資本項目核準件（收購款結匯核準件，或再投資核準件）；7、收購款結匯水單或銀行出具的款項到賬證明；8、針對前述材料應當提供的補充說明材料。
根據《關于加強外商投資企業審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》的規定：“控股投資者在付清全部購買金之前，不得取得企業決策權，不得將其在企業中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。股權出讓方所在地的外匯管理部門出具外資外匯登記證明是證明外國投資者購買金到位的有效文件”。
1.3外匯登記證（外資并購設立外商投資企業外匯登記）
并資并購后形成的外商投資企業在取得并更后的營業執照后，應向主管外匯部門提交下列文件辦理外匯登記證：
1、書面申請；2、企業法人營業執照副本；3、商務主管部門批準外資并購設立外商投資企業的批復文件、批準證書；4、經批準生效的外資并購合同、章程；5、組織機構代碼證；（注：以上材料均需驗原件或蓋原章的復印件，復印件留底）6、填寫《外商投資企業基本情況登記表》。
2.實際外資比例低于25%的企業無法取得外資企業舉借外債待遇
10號文規定：“外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規另有規定外，該企業不享受外商投資企業待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業舉借外債的有關規定辦理。境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內公司，所設立的外商投資企業不享受外商投資企業待遇，但該境外公司認購境內公司增資，或者該境外公司向并購后所設企業增資，增資額占所設企業注冊資本比例達到25%以上的除外。根據該款所述方式設立的外商投資企業，其實際控制人以外的外國投資者在企業注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業待遇。”
舉借外債優惠政策對許多外商投資企業來說是舉足輕重的一項制度，其重要程度在很多情況下甚至超多稅收優惠政策。根據10號令的上述規定，通過關聯當事人完成的外資并購而形成的外資企業（“假外資”）一般情況下無法取得舉借外債優惠待遇，此項舉措無疑會堵死大部分境外特殊目的公司控股的境內企業舉借外債的坦途。
3．投資總額的限制
內資企業不存在投資總額的概念，但企業一旦通過外資并購轉換為外商投資企業，就必須確定一個投資總額，該等投資總額對新形成的外商投資企業舉借外債及進口機器設備來說可能意義重大。因此筆者建議一般情況下外資并購后形成的外商投資企業的投資總額應爭取定為法律允許的最大數額，10號文對投資總額的限制如下（該等限制與我國長期以來實行的外商投資企業投資總額限制制度是完全相符的）：
1）注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；
2）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；
3）注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；
4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
4.境外投資者以人民幣資產支付涉及的外匯核準
一般來講，外國投資者在中國境內實施外資并購中國企業的，用人民幣資產做支付手段可有如下幾種運作模式：（1）人民幣貨幣現金；（2）合法取得或擁有的中國A股上市公司的股票或股份；（3）合法取得或擁有的中國境內企業的債券和公司債券；（4）其他中國境內以人民幣為計價依據或標準的有價證券等金融衍生產品；（5）其他情形的人民幣資產。從取得途徑來講，可包括（1）直接從已投資設立的外資企業中分得的利潤等收益；（2）從資產管理公司采用購買金融資產包的形式取得對某企業的債權；（3）從中國境內合法取得的人民幣借款；（4）轉讓資產、出售產品或提供服務而取得的交易對價等。在保證合法、合規并履行法定程序的前提下，相關人民幣資產均可用作10號文規定之下的外資并購項目的支付對價。
《國家外匯管理局行政許可項目表》對下列情況下取得的人民幣資產作為支付對價的核準需提交文件作出了專門規定：
4.1外商投資企業外方所得利潤境內再投資、增資核準
1、申請報告（投資方基本情況、產生利潤企業的基本情況、利潤分配情況、投資方對分得利潤的處置方案、擬被投資企業的股權結構等）；2、企業董事會利潤分配決議及利潤處置方案決議原件和復印件；3、與再投資利潤數額有關的、產生利潤企業獲利年度的財務審計報告原件和復印件；4、與再投資利潤有關的企業所得稅完稅憑證原件和復印件；5、企業擬再投資的商務部門批復、批準證書原件和復印件；6、產生利潤企業的驗資報告原件和復印件；7、外匯登記證原件和復印件；8、針對前述材料應當提供的補充說明材料。
4.2外國投資者從其已投資的外商投資企業中因先行回收投資、清算、股權轉讓、減資等所得的財產在境內再投資或者增資核準
1、申請報告；2、原企業外商投資企業外匯登記證原件和復印件；3、原企業最近一期驗資報告和相關年度的審計報告原件和復印件；4、原企業商務部門的批準文件原件和復印件；5、原企業關于先行回收投資、清算、股權轉讓、減資及再投資等事項的董事會決議及有關協議原件和復印件；6、涉及先行回收投資的，另需提交原企業合作合同、財政部門批復、擔保函等材料原件和復印件；7、涉及清算的，另需提交企業注銷稅務登記證明原件和復印件；8、涉及股權轉讓的，另需提交轉股協議、企業股權變更的商務部門批準證書、與轉股后收益方應得收入有關的完稅憑證等材料原件和復印件；9、擬再投資企業的商務部門批復、批準證書、營業執照（或其他相應證明）、合同或章程等原件和復印件材料；10、針對前述材料應當提供的補充說明材料。
5.特殊目的公司（“SPV”）的外匯監管
國家外匯管理局《關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》(“75號文”）中的SPV是指“境內居民法人或境內居民自然人以其持有的境內企業資產或權益在境外進行股權融資（包括可轉換債融資）為目的而直接設立或間接控制的境外企業”。但10號文將SPV定義為“中國境內公司或自然人為實現以其實際擁有的境內公司權益在境外上市而直接或間接控制的境外公司”。
兩個定義相比較可以看出，10號文下的SPV較75號文的范圍更為狹窄。從中引申出的結論是：非以境外上市目的設立的SPV不得以換股方式并購境內公司,換言之，僅以私募為目的設立的SPV不得以換股方式并購境內公司。以境外上市為目的的換股并購涉及的外匯監管主要包括：境外設立SPV時按75號文規定辦理境外投資外匯登記；換股并購階段辦理境外投資外匯變更登記；境外上市完成后境內公司還應向外匯管理機關報送融資收入調回計劃，由外匯管理機關監督實施，境內公司取得無加注的批準證書后，應在30日內向外匯管理機關申請換發無加注的外匯登記證。
關鍵詞：外資并購壟斷產業安全外資利用產業預警
次貸危機為尋求國際化的中國企業提供以較低價格并購國外企業的良機。力求拓展新利潤增長點的跨國企業也對具有龐大潛力的中國市場表現出強烈的興趣。這種本土資源對外的高依賴構成了產業安全的潛在威脅。中國經濟受來自于外部和內部負面因素的影響，也面臨著前所未有的挑戰和機遇。外部經濟環境的惡化以及當前經濟結構中所暴露出的問題，使得經濟增長方式和產業結構的轉型更加迫切。
2008年中國的并購市場的發展態勢也體現了這一趨勢。“清科集團對2008年中國并購市場的研究顯示，截至11月30日的2008年前11個月里，中國TMT、生技/健康和能源三個行業在研究范圍內的并購事件總數達113起，其中已披露的并購總額達249.33億美元。此外，跨國并購案例披露的總金額達122.39億美元。”1
這使得國內不少人開始關注外資并購我國企業后是否會造成壟斷，是否會危及我國產業安全，進而危及經濟安全乃至國家安全。因此，本文試著從產業安全的角度出發，分析新形勢下外資并購在我國的現狀及對我國產業安全的影響，并提出維護產業安全的對策。
一、新形勢下外資并購的現狀分析
隨著中國加入WTO經濟發展的熱潮，2005年以來，中國境內又展開了一系列的外資并購活動。短短十余載，外資并購2對我國本土品牌造成了巨大的沖擊，本土品牌流失的問題已經相當嚴重3。
如今跨國公司通過“斬首”行動把中國的龍頭企業并購光，技術力量收編光，民族品牌消滅光。照如此發展下去，上世紀中國的情況即將重現，中國將再次成為外資的附屬。現在世界500強已有470家落戶的中國，各地政府還在努力地為跨國公司造窩4。
美國學者海默認為，由于企業存在的壟斷優勢和市場存在的不完全性特征，對外直接投資成為現實需要。科斯的內部化理論認為，企業只要通過對外直接投資使相應的交易變成企業的內部交易，實現在企業內部的交易比通過市場交易具有更低的成本。沃爾特·艾薩德認為不完全勞動力市場上存在的勞動力成本差異、市場購銷存在的貿易壁壘，以及政府的政策等使得對外直接投資成為現實需要。
這些理論都表明，對外直接投資是企業降低成本、利用全球資源、提高效率的需要，而企業并購是跨國公司對外直接投資的最優方式之一。目前美國的金融危機波及全球，給國際金融市場造成了一定程度的沖擊，而我國宏觀經濟依然保持強勁增長，人民幣持續升值，體現了我國龐大市場對外資的強大誘惑力，外資并購成為我國主要的外資進入方式。
筆者總結，新形勢下外資并購的特點如下：
1.跨國公司掌握目標企業控制權的意圖強烈
與2000年以前相比，現在跨國公司在投資并購中控股的比例明顯提高，謀求企業控制權的意圖日益明顯。自2000年以來，跨國公司在華實施的對境內企業的并購中，大多都獲取絕對或相對的控制權5。外資并購著眼于品牌控制，導致境內企業民族品牌的弱化和無形資產的流逝，給我國發展自主品牌并參與國際市場競爭加大了難度，還在一定程度上壟斷了我國市場6。
2.跨國公司重點并購重要行業的骨干企業
跨國公司利用國企改制和地方推進國有產權改革的時機，針對重要行業的骨干企業，加快了并購步伐。并購對象以實力較強的金融機構和工業企業為主。21世紀跨國公司在華并購的10大個案中有4個被并購方都是金融機構7；其他領域的龍頭企業也成為外資追捧的熱點，如格林科爾對科龍、美林的并購，達能對樂百氏、娃哈哈的收購，日本朝日啤酒對康師傅的并購等等8。
3.跨國公司采取的并購方式不斷創新
跨國公司的并購都有很強的目的性，那就是達到對并購目標的完全控制并盡可能實現對市場的壟斷。因此跨國公司在并購中為了達到目的，采取逐步措施，不斷創新并購模式。上市公司越來越受跨國公司的關注。或者先成立合資公司，然后收購上市公司的核心資產。跨國公司已把并購上市公司作為進軍我國市場的跳板9。或是為了得到一家企業，跨國公司先合作后合資，合資以后大力虛化，虛化之后虧損，中方堅持不住了，就實行收購，使合資企業最終變成跨國公司的獨資企業10。
二、外資并購對我國產業安全的影響
（一）產業安全的界定
關于產業安全的概念、表現形式、評價等，國內已經有了一些研究成果。張幼文教授認為，產業安全是指戰略性產業需要掌握在本國手中，如IT產業、材料產業、裝備產業等現代重工業11。也有人認為，產業安全是指在對外開放和國際競爭的條件下，國家的重要產業能夠保持相對優勢，在資本、技術和市場等領域不受跨國資本的左右，從而實現本國利益的最大化12。不管如何定義，“產業安全”這一概念的實質沒有發生改變，即一個國家的特定產業能夠在資本、技術和市場等領域保持相對優勢，不受跨國資本的左右。相較于經濟安全13來說，產業安全是一個微觀層面的概念。
（二）目前外資并購使我國產業安全面臨的主要風險
1.外資并購嚴重削弱了企業的自主研發能力
在我國從事研發活動的跨國公司多數從事適應性研發活動，跨國公司在我國設立研究機構主要是進行新產品的本地化研究，新技術、關鍵技術仍掌握在外方人員手中，創新能力仍在跨國公司母國。跨國公司并購企業后，企業自主創新的投資決策權被股權左右，外資企業利用各種手段取得控股權，從而奪得自主創新權。缺乏品牌和技術創新后的國內企業，只能高度依賴于跨國公司，企業獨立發展的空間狹小，發展后勁嚴重不足。
2.部分產業過度并購造成行業壟斷，打破原有的市場結構
可以說，目前一些行業外企的市場份額集中度較高，如通信設備及計算機制造行業排名前5位的企業中有3家外商獨資企業，一家外資控股企業；電梯行業排名前5位的有2家外商獨資企業，2家外資控股企業，1家中方控股合資企業；輪胎行業前5位的有2家外資控股企業；在化妝品、洗滌用品等充分競爭的行業，外資企業的市場份額集中度要更高些。
較集中的市場份額客觀上增加了壟斷的可能性，因為與跨國公司相比，國內不同產業的企業普遍缺乏強大的競爭力，一旦外資企業占據控股地位，憑借技術、資金、規模、品牌等優勢，有可能實現壟斷。如果外商并購造成了壟斷，不但會控制國內市場，而且還容易制約內資企業、國內品牌的成長和技術進步，從而影響我國的產業發展14。
3.外資并購造成我國重要資源大量流失，打破我國生態環境平衡
跨國公司把在母國受到限制的一些污染行業轉移到我國，使一些地區的土壤、水源，以及其他生態遭受破壞，而我們并未從中獲得多少實際的利益。目前資源已經成為我國經濟發展的瓶頸，大量戰略性資源的外流將加劇我國經濟發展與資源供給的矛盾，環境問題威脅著經濟可持續發展的目標，阻礙了經濟持續穩定健康的發展15。
（三）外資并購對我國產業安全的積極影響
與發生在發達國家之間的跨國并購不同的是，發展中國家發生的跨國并購對東道國企業績效產生了更多的正面影響。相對于發展中國家企業，西方發達國家的跨國公司具有的廠商優勢明顯，更容易有效地轉移廠商優勢，實施并購后重整，從而有利于提高并購后企業的績效。“最明顯的例子發生在阿根廷。根據阿根廷國家統計調查局對1992年--1996年間國內跨國并購企業調查發現，這些企業比沒有發生跨國并購的企業，在平均銷售額、生產率、出口、投資支出和資本品進口等方面獲得更快增長。亞洲的韓國、馬來西亞等國、拉丁美洲的阿根廷、墨西哥的轎車工業、中東歐市場轉型國家的跨國并購實踐也表明跨國并購還會顯著提高發展中東道國企業的技術水平、管理能力，并且帶來新的公司治理結構，提高東道國目標企業的競爭力。”16
在對發展中國家的行業結構和市場競爭方面的影響上來說，當并購的是處于困境、瀕臨倒閉的小企業，并使之變成有競爭力的新企業并發展壯大后，并購行為就促進了發展中國家的市場競爭，并優化了行業結構。甚至在有些情況下，跨國并購還撼動了發展中國家某些企業的壟斷地位，這對發展中國家市場的有效競爭是非常有利的。
總之，跨國并購對發展中國家產生的正面影響主要包括以下幾個方面:
1.增加產業資本
跨國并購作為外國直接投資的重要方式之一，對增加我國的產業資本具有極其重要的作用。據商務部外資統計，2000年以來，中國東、中、西部吸收外商直接投資新設立項目（企業）數、合同外資金額和實際使用外資金額均實現了穩步增長。2005年，全國新批準設立外商投資項目數、合同外資金額和實際使用外資金額分別為44001個、1890.6454億美元、603.2469億美元。大量資本的注入，為我國經濟的發展提供了堅實的基礎。
2.促進整體產業的管理水平
外企經過多年的運營已經形成了一個有序的管理體系，某些企業被具較高管理水平的企業并購后，新的管理體系替換舊的管理體系，可以提高管理效率，充分發揮此類被并購企業的潛力，同時也提高了并購企業的管理水平。
3.優化產業結構
外資并購17對于加快國有企業改革和重組步伐，推進國有經濟戰略調整，提升我國的產業結構，規范和發展我國的資本市場無疑具有相當重要的意義。由于過去受計劃經濟的影響，我國許多部門已經成為“小而全”，“大而全”的門類齊全，相互封閉的獨立體系。這導致了大量的重復建設，合理的經濟體系和協作被割裂。而且企業小而分散，集中化程度偏低。通過企業并購可以促進生產和資產的集中，增強企業在市場上的競爭力，并且使大、中、小型企業形成互補、協作的關系，形成合理的分工格局18。
三、維護產業安全的法律對策
（一）美國FINSA的立法理念及關于外資并購的規定
美國是世界上外資并購國家安全審查立法最先進的國家之一，其外資并購國家安全審查立法的最新發展能為我國的相關立法提供有益的啟示。
美國《2007年外商投資與國家安全法案》（FINSA）及其《實施細則草案》對外資并購交易設置了一些安全性的規制“閥門”。其關注的外資“控制”行為已經不僅僅局限于擁有一個企業股份數量的考慮，即便是持有少數股，但只要是通過在董事會占有席位、投票、特殊股份、合同安排、正式或非正式的協同安排等方式而擁有直接或間接決定有關公司的重要事項的權利，無論該項權利為直接或間接行使，或行使與否，都會被視為應被審查的具有控制性的行為。這說明CFIUS（美國外國投資委員會）在分析一項特定的并購交易是否導致外資“控制”時，其關注的焦點是該外國并購方是否具有決定有關影響美國商業實體利益的公司重大事項的一種影響力或者主導力，這些重大事項包括但不限于公司對財產的處理、對日常運營的籌劃、對公司合同的處置、公司自身存續的重大事件以及與以上各項活動相聯系的公司章程的修改。而且無論這種影響力或主導力是已經實現還是可能實現，也無論是通過何種方式實現，都不影響對“控制”的判斷19。也就是說，美國法不僅僅局限于外資控制行為的外化形式，更關注行為的實質。可以說，其設置的關于外資“控制”行為的標準比較嚴格。
（二）我國維護產業安全的對策
外資并購有利有弊，不能無所限制，更不能一概否定。如果過于強調外資并購中的自由競爭，顯然我國企業缺乏競爭優勢，外資大規模并購我國企業會使一些本身缺乏競爭力的國有企業失去原有市場，若任由這種態勢發展，可能導致外商控制我國部分龍頭和骨干企業、操縱和影響一大批協作配套廠家，從而抑制我國民族產業的發展。相反，如果對外資并購中的自由競爭過多限制，實行本國保護主義，又會影響外資的進入，反而不利于我國經濟加入全球化進程參與國際分工，不利于我國企業的成長，也不符合市場競爭優勝劣汰的規律20。
要合理充分地利用外資，切實維護我國產業安全，尤其是金融、能源產業安全。首先要確立政府的正確角色，充分發揮政府在利用外資過程中的作用；其次要建立健全我國的相關立法。現有的法律中，《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》和《外商投資企業法》都沒有關于國家安全的規定；《反壟斷法》第31條是關于外資并購國家安全審查的規定，但不明確。《關于外國投資者并購境內企業的規定》對國家經濟安全的問題有涉及，卻沒有給“國家經濟安全”下定義。再次要建立產業安全預警體系，維護產業安全，大力發展民族品牌，強化民族產業尤其是龍頭企業建設。具體來說：
1.轉變政府職能，正確定位政府角色
要轉變政府職能，正確處理開放、發展與產業安全之間的關系。要依靠政府的引導作用，矯正市場機制內在缺陷，貫徹國家意志，保障產業安全。要有明確的產業發展戰略，整體規劃產業發展和企業改革，對于戰略性產業和重要企業，要有外資進入的戰略規劃。對涉及戰略產業和重要企業的并購重組，應該堅持國家戰略利益至上的原則，并處理好國家戰略利益、企業商業利益以及長遠利益與短期利益之間的關系，在對外開放中保持自主、發展自我，形成競爭力，實現相關產業的安全21。
2.建立規范化的資產評估制度，防止國有資產的流失
為了防止國有資產流失，政府要做到：(1)要改革、創新和完善我國的國有資產管理體制。明確國有資產所有者，切實明確出資人與經營者的權與利的關系。(2)要遵循市場規律，建立科學規范的產權交易機制。(3)盡快建立權威的資產評估機構。(4)改進和完善國有資產評估方法。對有形與無形資產都要有量化指標，應將企業的商標、商譽、市場占有率等無形資產納入評估內容。(5)加強監督機制，嚴防在出售國有企業時低作價、亂作價，杜絕資產評估過程中的“尋租”現象。
3.加強跨國并購法制建設，完善我國的產權交易市場
完善跨國公司并購的法律體系，制定明確、具體、嚴格的操作規程，依靠法律、制度手段來規范跨國公司并購。特別是在保護知識產權、健全法制和信用制度、增加政策透明度，以及項目審批和辦事效率等方面，都存在急需改進的地方。規范產權市場行為，形成統一、開放、競爭、有序的產權交易市場，為外資并購創建良好的交易平臺。同時，應建立健全國家安全審查相關立法；完善《反壟斷法》關于外資并購壟斷傾向的規制，明確反壟斷審查部門，嚴格限制外資的控制行為。為規制外資并購行為提供完善的法律制度。
4.構建產業安全預警體系
加強產業安全監測預警，建立龍頭企業數據直報系統和外資并購案例庫，分析、判斷產業發展走勢，關注產業集中度變化，及時預警信息，實現產業保護工作前置化，為提高產業競爭力制定應對預案22。
要在定量與定性相結合、規模與結構相結合的基礎上，建立產業安全預警體系，確保產業安全。產業安全勢必將影響我國的經濟安全，關注不夠將使我國的產業控制力下降，影響經濟，但關注過度又將會使我國外資利用的良好勢頭受到影響，進而影響我國的進一步開放和經濟的發展。因此，要建立合理和準確的產業安全預警體系，全面而又準確地預警產業安全狀況。既要考慮到總量指標，又要進行結構性分析。分析相關企業數量比例，同時兼顧相關企業的地位，全面而又準確地預警產業安全，以利于國家采取相應的政策措施，保證相關產業安全23。
5.依法干預壟斷傾向
跨國公司并購我國企業的一個主要目的就是取得壟斷利潤。目前，跨國公司已在我國的許多行業形成壟斷的態勢，而且隨著跨國并購活動的日益活躍，這種態勢還會繼續向其他行業蔓延。外資壟斷會帶來我國社會資源的浪費和效率的降低，抑制我國企業家才能的發揮和企業的正常發展，因而我國政府是通過制定一些行業準入方面的限制政策進行適度干預的24。以市場機制為主，行政手段為輔，法律為保障，預防外資對某個行業的壟斷。要控制相關重點和核心產業的外資利用，調整和引導外資投資產業的方向和經營范圍，在資本市場開放的情況下，規制外資并購，實現經濟安全目標。要通過不斷完善相關法律，特別是反不正當競爭法和反壟斷法，實現既遵守國際規則，又維護國家產業安全的目標。同時，要注意市場失靈的存在，必要時借助于行政輔助手段，避免行業壟斷，保證國家產業安全25。
結語
無論是發達國家，還是發展中國家都十分關注產業安全問題。產業是否安全的確關系到國家經濟的穩定，國民的福祉。但是，我們也應注意，在利用外資的過程中，特別是利用兼并這種外資形式時，不能對這種利用外資方式的作用持完全消極的態度，不能一概地禁止外資的并購，不能一談到外資并購就認為會危及到產業安全。如果我們把所有的外資并購都提高到可能威脅國家安全的角度，那么就是作繭自縛，使自己在吸引外資的活動中處于不利地位。
暫且以楊德新教授的話作為結語，產業安全的保護一定要保證其獨立性，尤其是法律的執行性，否則過度的保護還會重蹈三鹿奶粉事件的發生。不是所有的民族產業都一律要受到保護，要根據國情，對于適合競爭的產業大力放開，對于關系國家命脈的應該加以控制，關鍵是要界定產業安全的度26。
【注釋】：
作者介紹：張利改河北法學雜志社。
1暢言.2008年前11個月報告：《中國跨國并購交易活躍，能源行業并購增長迅猛》，《資本市場》2009年第1期，第102頁。
2《關于外國投資者并購境內企業的規定》第2條：本規定所稱的外國投資者并購境內企業，系指外國投資者購買境內非外商投資企業（以下稱“境內公司”）股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業（以下稱“股權并購”），或者，外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產，或，外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產（以下稱“資產并購”）。
3黃新祥：《外資并購中民族品牌保護問題的思考——從可口可樂并購匯源果汁所想到的》，《商場現代化》2009年第4期，第132頁。
4李炳炎：《外資并購加速，威脅產業安全》，《科學決策月刊》2007年第6期，第36頁。
5聶名華：《跨國公司在華并購中的壟斷傾向分析》，《社會科學輯刊》2004年第4期。
6范偉麗：《外資并購的反壟斷法規制探討》，《河北法學》2009年第5期，第166頁。
7他們是中國交通銀行、深圳發展銀行、中國平安保險股份有限公司、浙江第一銀行,并購總金額達213.14億美元。
8李勇：《跨國并購在華特點及我國的應對策略》，《湖北經濟學院學報(人文社會科學版)》2007年第6期，第58頁。
9李勇：《跨國并購在華特點及我國的應對策略》，《湖北經濟學院學報(人文社會科學版)》2007年第6期，第58頁。
10劉綺濤：《淺析外資并購對我國產業安全的影響及對策》，《商場現代化》2009年總第562，第246頁。
11王蔚：《傅文龍.產業安全與貿易救濟全國學術研討會綜述》，《山東財政學院學報》2008年第6期，第83頁。
12劉綺濤：《淺析外資并購對我國產業安全的影響及對策》，《商場現代化》2009年總第562，第246頁。
13國家經濟安全，是指一國最為根本的經濟利益不受傷害，主要體現在以下這些方面：一國經濟在整體上獨立、基礎穩固、運行健康、增長穩定、發展持續；在國際經濟生活中具有一定的自主性、防衛力和競爭力；不至于因為某些問題的演化而使整個經濟受到過大的打擊和遭受過多的損失；能夠避免或化解可能發生的局部性或全局性的危機。國家經濟安全涉及的領域很多，當前尤其要注意維護能源安全和金融安全，因為它們都事關一國的經濟命脈，在經濟安全中具有至關重要的地位。具體參見：《聚焦四中全會：如何認識維護國家經濟安全？》，
經濟安全實質上是國家利益、國防能力、政策目標等即使在內外環境均不利的條件下都能得到保障的這樣一種經濟和政權機構狀態。評估標準有：經濟發展水平和國際競爭力；資源潛力及其發展能力；資源、勞動利用效率；經濟發展空間完整性；社會穩定和防止、化解社會沖突能力等。具體指標為生活水平和生活質量、通貨膨脹率、失業率、經濟增長率、預算赤字、國債、參與世界經濟的程度、黃金和外匯儲備的狀況等。國家經濟安全具有：國家性、根本性和戰略性等特點。萬君康等學者將經濟安全分為金融安全、信息安全和產業安全三部分，認為金融安全是國家經濟安全的核心，經濟信息安全是國家經濟安全的基礎環節，而產業安全是國家經濟安全的基本內容。具體參見：《國家產業安全理論研究綜述》，由此筆者認為，經濟安全是宏觀層面的概念，而產業安全是具體層面的概念。可以說，只有具體維護好我國各產業安全才能保護經濟安全。
14郝紅梅：《外資并購中的產業安全問題》。
15劉綺濤：《淺析外資并購對我國產業安全的影響及對策》，《商場現代化》2009年第1期，第246頁。
16馮丹妮、李凌：《跨國開購對發展中國家的影響》，《知識經濟》2008年第7期，第35頁。
17一國利用外資和吸引跨國公司的進入具有一定的階段性,而利用的方式又因不同的階段而不同,其對東道國的產業安全的影響也不同。一個發展中的東道國引資的初級階段,主要表現為東道國企業和跨國公司的合資和合作,在這一階段,因為處于發展中的東道國的市場還不太完善,市場的外部交易成本較高,跨國公司對東道國的相關政策、消費習慣、文化等還不熟悉,此時,采用并購方式的成本是最高的,而合作合資方式成本最低,新建投資居于兩者之間。因此,初級階段跨國公司更多地選擇合資合作方式進入。對東道國來說,由于在發展初期,絕大多數產業處于成長狀態,競爭力不強,外資利用也更多地選擇合資與合作,并對外資進行相應的資金比例限制。在這一階段,相應的產業風險較小,一般不存在產業安全問題。第二階段就是獨資階段。與跨國公司的合作和合資,促進了東道國經濟的發展,市場發育也已逐步成熟,跨國公司也了解了東道國的經濟、法律和文化環境,政策性風險降低,跨國公司的獨資就成為最優選擇。所以,很多資本、技術密集型企業更多愿意選擇獨資形式,使得投資者擁有全部的管理權限。這一方式使東道國相關產業的風險增加,產業安全問題逐漸體現。第三階段就是并購階段。隨著獨資方式的進一步發展,跨國公司在獲取規模經濟和范圍經濟的需求驅動下,并購將成為跨國公司的重要選擇,在這一時期企業并購要比新建具有優勢,并購比較容易獲得所有權優勢,可以提高效率和企業的反應速度,能更快地進入市場,獲得速度上的優勢。因此,在成本、戰略等目標的驅動下,企業并購成為最佳選擇,而這一方式在一國經濟轉型和逐步開放過程中將會使東道國的相關產業產生安全問題,容易使東道國難以控制相應的產業發展。參見：王維、高偉凱：《基于產業安全的我國外資利用思考》，《財貿經濟》2008年第12期，第92頁。
18王蘇生、王麗、黃建宏、李金子：《跨國公司并購對我國的影響及產業安全觀》，《特區經濟》2008年第3期，第246頁。
19ProposedRulesPertainingtoMergers,Acquisitions,andTakeoversbyForeignPersons,31C.F,R.FederalRegisFederalRegister,Vol.73NO.79,April23,2008p.21869.轉引自王小瓊、何焰：《美國外資并購國家安全審查立法的新發展及其啟示——兼論<中華人民共和國反壟斷法>第31條的實施》，經濟法網，
20慕亞平：《探析我國外資并購中的反壟斷規制——兼評《外國投資者并購境內企業暫行規定》中的反壟》，國際經濟法網，
21王維、高偉凱：《基于產業安全的我國外資利用思考》，《財貿經濟》2008年第12期，第95頁。
22《揭秘可口可樂收購匯源失敗的原因》,全球塑膠網2009年4月15日網訊。
23王培志、黃琪：《構建產業安全預警體系，保障我國產業安全》，《觀察思考》2008年11月29日。
24高云志、張慶明：《淺析跨國公司在華并購及我國的對策》，《商場現代化》2009年第5期，第7頁。
我國稅法體系沒有關于外資并購所涉及稅收問題的統一規范，但稅法對外資并購存在一般規制和特殊規制。外資并購可分為股權并購和資產并購兩類，該兩類交易涉及的稅種及稅收成本有著顯著區別。在外資并購境內企業過程中，涉及的稅法問題主要影響或涉及并購中行業和地域等的選擇、籌資方式和支付方式的選擇、并購過程中涉及的各種稅收、并購后的稅務處理、外資并購后變更設立的企業身份的法律認定及稅收優惠等。外資并購的稅收籌劃包括但不限于并購目標企業的籌劃、并購主體的籌劃、出資方式的籌劃、并購融資的籌劃、并購會計的籌劃以及股權轉讓所得稅的籌劃等。
主題詞：外資并購稅收籌劃
外資并購已成為當代國際直接投資的主要形式，外資以并購境內企業的方式進入我國市場將逐漸成為外商在華投資的主流。外資并購中最主要的交易成本，即稅收成本往往關系到并購的成敗及/或交易框架的確定，對于專業的并購律師及公司法律師而言，外資并購的稅收籌劃問題不得不詳加研究。
筆者憑借自身財稅背景及長期從事外資并購法律業務的經驗，試對外資并購涉及的稅收籌劃問題作一個簡單的梳理和總結。
1.我國稅法對外資并購的規制
我國沒有統一的外資并購立法，也沒有關于外資并購所涉及稅收問題的統一規范，但已基本具備了外資并購應遵循的相關稅法規定：《外國投資者并購境內企業的規定》、《國家稅務總局關于外國投資者并購境內企業股權有關稅收問題的通知》以及財政部、國家稅務總局頒發的一系列針對一般并購行為的稅收規章共同構筑了外資并購稅收問題的主要法律規范。
外資并購有著與境內企業之間并購相同的內容，比如股權/資產交易過程中的流轉稅、并購所產生的所得稅、行為稅等。在境內企業并購領域我國已經建立了較為完善的稅法規制體系，在對外資并購沒有特殊規定的情況下適用于外資并購。在外資并購境內企業過程中，涉及的稅法問題主要影響或涉及并購中行業和地域等的選擇、籌資方式和支付方式的選擇、并購過程中涉及的各種稅收、并購后的稅務處理、外資并購后變更設立的企業身份的法律認定及稅收優惠等。
以下主要從兩個層次論述外資并購中的稅法規制，分別是稅法對外資并購的一般規制和稅法對外資并購的特殊規制。
1.1稅法對外資并購的一般規制
1.1.1.股權并購稅收成本
1.1.1.1被并購方（股權轉讓方）稅收成本：
(a)流轉稅：通常情況下，轉讓各類所有者權益，均不發生流轉稅納稅義務。根據財政部、國家稅務總局的相關規定，股權轉讓不征收營業稅及增值稅。
(b)所得稅：對于企業而言，應就股權轉讓所得繳納企業所得稅，即將股權轉讓所得并入企業應納稅所得額；個人轉讓所有者權益所得應按照“財產轉讓所得”稅目繳納個人所得稅，現行稅率為20%，值得注意的是，新《個人所得稅法實施條例》規定：“對股票轉讓所得征收個人所得稅的辦法，由國務院財政部門另行制定，報國務院批準施行”。此外，如境外并購方以認購增資的方式并購境內企業，在此情況下被并購方（并購目標企業）并無企業所得稅納稅義務。
(c)印花稅：并購合同對應的印花稅的稅率為萬分之五。
1.1.1.2并購方（股權受讓方）稅收成本：
在并購方為企業所得稅納稅主體的情況下，將涉及長期股權投資差額的稅務處理。并購方并購股權的成本不得折舊或攤消，也不得作為投資當期費用直接扣除，在轉讓、處置股權時從取得的財產收入中扣除以計算財產轉讓所得或損失。
1.1.2資產并購稅收成本
1.1.2.1被并購方（資產轉讓方）稅收成本
1.1.2.1.1有形動產轉讓涉及的增值稅、消費稅
(a)一般納稅人有償轉讓有形動產中的非固定資產(如存貨、低值易耗品)以及未使用的固定資產的所有權，應按被并購資產適用的法定稅率（17%或13%）計算繳納增值稅。如被并購資產屬于消費稅應稅產品，還應依法繳納消費稅。
(b)小規模納稅人有償轉讓有形動產中的非固定資產(如存貨、低值易耗品)以及未使用的固定資產的所有權，應按法定征收率(現為3％)繳納增值稅。如被并購資產屬于消費稅應稅產品，還應依法繳納消費稅。
(c)有償轉讓有形動產中的已使用過的固定資產的，應根據《國家稅務總局關于增值稅簡易征收政策有關管理問題的通知》（國稅函〔2009〕90號文）、《關于部分貨物適用增值稅低稅率和簡易辦法征收增值稅政策的通知》（財稅[2009]9號）以及《財政部、國家稅務總局關于全國實施增值稅轉型改革若干問題的通知》（財稅〔2008〕170號）中的有關規定依法繳納增值稅。
1.1.2.1.2不動產、無形資產轉讓涉及的營業稅和土地增值稅
(a)有償轉讓無形資產所有權應繳納5%的營業稅。
(b)有償轉讓不動產所有權(含視同銷售不動產)應繳納5%的營業稅。（被并購方以不動產、無形資產投資入股，參與并購方的利潤分配、共同承擔投資風險的，不征營業稅）。
(c)在被并購資產方不屬于外商投資企業的情況下，還應繳納增值稅、消費稅、營業稅的附加稅費(城建稅和教育費附加)。
(d)向并購方出讓土地使用權或房地產的增值部分應繳納土地增值稅。
(e)轉讓處于海關監管期內的以自用名義免稅進口的設備，應補繳進口環節關稅和增值稅。
(f)并購過程中產生的相關印花稅應稅憑證(如貨物買賣合同、不動產／無形資產產權轉移書據等)應按法定稅率繳納印花稅。
(g)除外商投資企業和外國企業轉讓受贈的非貨幣資產外，其他資產的轉讓所得收益應當并入被并購方的當期應納稅所得額一并繳納企業所得稅。
(h)企業整體資產轉讓原則上應在交易發生時，將其分解為按公允價值銷售全部資產和進行投資兩項經濟活動進行稅務處理。并按規定確認資產轉讓所得或損失。
1.1.2.2并購方（資產受讓方）稅收成本
(a)在外資選擇以在華外商投資企業為資產并購主體的情況下，主要涉及并購資產計價納稅處理。
(b)外國機構投資者再轉讓并購資產應繳納流轉稅和預提所得稅。
(c)外國個人投資者再轉讓并購資產應繳納流轉稅和個人所得稅。
(d)并購過程中產生的相關印花稅應稅憑證(如貨物買賣合同、不動產和無形資產轉讓合同等)應按法定稅率繳納印花稅。
1.2稅法對外資并購的特殊規制
1.2.1稅法對并購目標企業選擇的影響
為了引導外資的投向，我國《企業所得稅法》及其實施條例、《外商投資產業指導目錄》等法律法規對投資于不同行業、不同地域、經營性質不同的外商投資企業給予不同的稅收待遇。在并購過程中，在總的并購戰略下，從稅法的角度選擇那些能享有更多優惠稅收的并購目標無疑具有重要意義。
1.2.2并購后變更設立的企業稅收身份的認定
納稅人是稅收法律關系的基本要素，納稅人的稅法身份決定著納稅人所適用的稅種、稅率和所能享受的稅收優惠等。對于并購雙方而言，通過對納稅人身份的設定和改變，進行納稅籌劃，企業也就可以達到降低稅負的效果。
我國對外商投資企業身份的認定以外商投資企業中外資所占的比例為依據，一般以25％為標準。外資比例低于25％的公司也為外商投資企業，但在稅收待遇上，根據《關于加強外商投資企業審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》的規定，其投資總額項下進口自用設備、物品不享受稅收減免待遇，其它稅收不享受外商投資企業待遇。
2.外資并購中的稅收籌劃
2.1并購目標企業的籌劃
目標企業的選擇是并購決策的重要內容，在選擇目標企業時可以考慮以下與稅收相關的因素，以作出合理的有關納稅主體屬性、稅種、納稅環節、稅負的籌劃：
2.1.1目標企業所處行業
目標企業行業的不同將形成不同的并購類型、納稅主體屬性、納稅環節及稅種。如選擇橫向并購，由于并購后企業的經營行業不變，一般不改變并購企業的納稅稅種與納稅環節；若選擇縱向并購，對并購企業來說，由于原來向供應商購貨或向客戶銷貨變成企業內部購銷行為，其增值稅納稅環節減少，由于目標企業的產品與并購企業的產品不同，縱向并購還可能會改變其納稅主體屬性，增加其納稅稅種與納稅環節；并購企業若選擇與自己沒有任何聯系的行業中的企業作為目標企業，則是混合并購，該等并購將視目標企業所在行業的情況，對并購企業的納稅主體屬性、納稅稅種、納稅環節產生影響。
2.1.2目標企業類型
目標企業按其性質可分為外資企業與內資企業，我國稅法對內外資企業的稅收區別對待，實行的稅種、稅率存在差別。例如，外資企業不適用城市維護建設稅、教育費附加等，鼓勵類外資企業可享受投資總額內進口設備免稅等。
2.1.3目標企業財務狀況
并購企業若有較高盈利水平，為改變其整體的納稅地位可選擇一家具有大量凈經營虧損的企業作為目標企業進行并購，通過盈利與虧損的相互抵消，進行企業所得稅的整體籌劃。如果合并納稅中出現虧損，并購企業還可以實現虧損的遞延，推遲所得稅的交納。
2.1.4目標企業所在地
我國對在經濟特區、中西部地區注冊經營的企業實行一系列的稅收優惠政策。并購企業可選擇能享受到這些優惠措施的目標企業作為并購對象，使并購后的納稅主體能取得此類稅收優惠。
2.2并購主體的籌劃
出于外資并購所得稅整體稅負安排及企業集團全球稅收籌劃的考慮，境外投資者通常會選擇在那些與中國簽署避免雙重征稅稅收協定/安排的國家或地區的關聯方作為并購主體。其實道理很簡單，投資者不希望在分紅的環節上繳納太多的（預提）所得稅，而與中國簽署稅收協定/安排的國家或地區的企業從其所投資的中國企業取得的股息所得所適用的優惠稅率可以讓境內投資者節省不少稅收成本。
2.3出資方式的籌劃
外資并購按出資方式主要可分為以現金購買股票式并購、以現金購買資產式并購、以股票換取股票式并購以及其他出資方式的并購。不同的出資方式產生的稅收成本均是不同的。
2.4并購融資的籌劃
各國稅法一般都規定，企業因負債而產生的利息費用可以抵減當期利潤，從而減少應納所得稅。因此并購企業在進行并購所需資金的融資規劃時，可以結合企業本身的財務杠桿程度，通過負債融資的方式籌集并購所需資金，提高整體負債水平，以獲得更大的利息節稅效應。
2.5并購會計的籌劃
對企業并購行為，各國會計準則一般都規定了兩種不同的會計處理方法：權益合并法與購買法。從稅收的角度看，購買法可以起到減輕稅負的作用，因為在發生并購行為后，反映購買價格的購買法會計處理方法使企業的資產數額增加，可按市場價值為依據計提折舊，從而降低了所得稅稅負。
2.6股權轉讓所得稅的籌劃鑒于資產并購涉及的稅種較多較為復雜，且外資并購實務中資產并購的數量并不多，因此以下簡要介紹一下股權轉讓所得稅的籌劃（認購增資式股權并購不涉及所得稅問題）。
對企業股權轉讓行為進行稅收籌劃，一個基本的問題是正確地劃分股息所得和股權轉讓所得及其不同的計稅方法。在相關的稅法規定中，投資企業的股息所得應繳納的稅款可以抵扣被投資企業已經繳納的稅款；而股權轉讓所得則是按轉讓收入減去投資成本的差額作為應納稅所得額計算繳納企業所得稅。這種不同的計稅方法使股權轉讓行為有了一定的籌劃空間。
《國家稅務總局關于企業股權投資業務若干所得稅問題的通知》（國稅發[2000]118號）規定：“企業股權投資轉讓所得是指企業因收回、轉讓或清算處置股權投資的收入減除股權投資成本后的余額。企業股權投資轉讓所得應并入企業的應納稅所得額，依法繳納企業所得稅”。《國家稅務總局關于企業股權轉讓有關所得稅問題的補充通知》（國稅函[2004]390號）規定：“1.企業在一般的股權（包括轉讓股票和股份）買賣中，應按《國家稅務總局關于企業股權投資業務若干所得稅問題的通知》（國稅發[2000]118號）有關規定執行。股權轉讓人應分享的被投資方累計未分配利潤及累計盈余公積應確認為股權轉讓所得，不得確認為股息性質的所得。2.企業進行清算或轉讓全資子公司以及持股95%以上的企業時，投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質的所得。為避免對稅后利潤重復征稅，影響企業改組活動，在計算投資方的股權轉讓所得時，允許從轉讓收入中減除上述股息性質的所得”。
因此，內資企業的股權轉讓所涉及的企業所得稅，除非被并購方（股權轉讓方）持有目標企業95%以上的股權，被并購方（股權轉讓方）應分享的并購目標企業留存收益（累計未分配利潤及累計盈余公積）應確認為股權轉讓所得，并入被并購方（股權轉讓方）的應納稅所得額，依法繳納企業所得稅。但有一個可能的節稅辦法就是在外資并購前先由并購目標企業對擬轉讓股權方（企業）進行分紅，在此方案下將降低股權轉讓所得的基數，從而降低被并購方（股權轉讓方）的應納稅額。
論文關鍵詞:外資并購 商標 評估
外資并購是引進外資的重要形式。所謂并購是企業合并與收購的總稱,企業并購最先在英美國家實踐和提出,它泛指以取得企業的財產權和經營權為目的的合并、股票買入和經營權控制等活動。在我國,外資并購指的是外國投資者購買境內非外商投資企業股東的股權或認購境內公司增資,使該境內公司變更設立為外商投資企業,或者外國投資者設立外商投資企業,并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產,或外國投資者協議購買境內企業資產,并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產。自上世紀90年代初開始,外資進入中國的方式有了重大改變,那就是與中國的知名品牌企業合資。外資的進入雖然給中國經濟發展注入了資金、帶來了先進的技術和科學的管理方法,但外資進入中國時所采取的所謂商標戰略給中國企業帶來的品牌損失和對國家經濟安全的威脅越來越引起人們的關注。
一、外資并購中商標價值評估狀況
商標是商品的生產者、經營者或者服務的提供者為了表明自己、區別他人在自己的商品或者服務上使用的可視性標志,即由文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合,以及上述要素的組合所構成的標志。外資企業愿意并購中方企業,更多看重的是中方企業的商標價值,因為對于現代企業而言,商標已經不僅僅是一個企業產品的標識,更多意義上是代表一個企業產品的質量、企業文化和在所屬行業中的影響力,更多的是在標識一個企業的商譽。特別是馳名商標的價值更是不容小覷。在外資并購中必須要對商標價值進行評估,以便交易雙方明晰商標價值,尤其是讓被并購企業清楚知道自身商標的價值。然而由于商標評估存在種種問題,以至于中方企業的商標的價值被低估甚至不作價拱手讓與合資企業。如1994年,“金雞”品牌的持有人——天津日化四廠,為了引進外資,與美國莎莉集團所屬奇偉日化公司合資組建了中美合資奇偉日用化學(天津)有限公司,當時金雞鞋油已占據中國鞋油市場的半壁江山,而合資時金雞品牌卻只折價1000萬元。又如廣州餅干廠與香港一家公司合資時,將其在50年代注冊并享有盛譽的“嶺南”商標無償轉讓給合資企業使用,這都造成了中方的巨大損失。
二、商標評估存在的主要問題
外資并購的前提和難點是清產核資、界定產權和評估資產。科學準確評估商標的價值,合法公正地處置商標,有利于在并購過程中維護雙方企業的利益,推動和保障外資并購的順利實現。目前在商標價值評估中出現的突出問題表現在:
(一)缺乏有關商標評估的法律
國家工商管理局曾在1995年頒布《企業商標管理若干規定》,該規定明確規定企業轉讓商標或以商標權投資,應當委托商標評估機構進行商標評估。接著1996年又頒布了《商標評估機構管理暫行辦法》,但該辦法只對商標評估機構的條件、業務范圍及評估原則和法律責任等方面做了規定,而對商標價值的構成、評估的具體方法等商標評估的實質內容為予明確,操作性不強。然而這兩個規章在2001年我國加入世貿組織后被廢止。目前我國沒有一部關于商標評估的法律法規。
(二)評估機構不規范
商標等指知識產權的評估技術含量高、程序要求嚴格,從業人員必須具備相應的知識和技能。然而,在現實中,由于對資產評估機構的設置把關不嚴,對從業人員缺乏嚴格的培訓與考核,常常出現評估結果與實際狀況差距極大的問題。
(三)評估方法不科學
按照國際慣例,知識產權等無形資產的評估方法有三種,即成本法、市場法和收益法。評估對象和評估目的不同,評估方法也不同。有些單位卻是不分對象和目的,只用一種方法或用錯了方法。由于缺乏科學的評估方法,導致在知識產權等無形資產的評估中,標準不統一,高估低估現象嚴重。
(四)不重視對商標權等知識產權的評估
有的中國企業在重視引進外資和國外先進技術的同時,卻忽略了通過自己長期經營形成的商標等知識產權,在評估時將這一部分資產價值低估甚至沒有將這一部分資產作價,造成商標流失。尤其是造成馳名商標、著名商標流失時,其損失更為巨大。 三、完善外資并購中商標評估
(一)加強商標評估理論的研究
商標評估是按照一定的估價標準,采用適當的評估方法,通過分析各種因素的影響,計算確定商標資產在某一評估基準日時現時價值的工作。商標價值構成比較復雜,受許多因素的影響,具有較大不確定性。比如,商標的設計、注冊、廣告宣傳等費用,商標的使用期限、侵權狀況、法律保護程度,商標的顯著性以及商標帶來的市場占有率、企業知名度和信譽,商標資產依附于有形資產發揮的作用,包括所使用產品所處的不同生命周期階段,行業的平均利潤率與行業發展前景,企業管理人員素質和管理水平等。④加之我國開展商標評估的時間較短,積累經驗還不夠。為了促進并實現商標評估的科學化和規范化,應當在借鑒國外商標評估經驗的基礎上,結合我國企業商標價值的現狀和具體實際,加強理論研究,探索影響商標價值的定性因素及定量計算方式,逐步發展一套更加科學合理和規則的評估標準和評估方法以及技術規則,通過有關政策法規的頒布與實施,建立科學合理
的商標價值評估標準和評估方法。 (二)完善商標評估的相關法律法規
針對當前商標評估無法可依的狀況,應加強商標評估立法,制定商標評估的統一法律規范,詳細規定商標評估的形式、時間、表現、機構及工作人員,建立和完善商標價值評估制度。
1.關于商標評估標準和方法。在商標評估理論研究的基礎上,建立科學的商標評估標準和評估方法,并通過法律法規將其確定下來。
2.關于商標等知識產權評估機構的法律責任。國家工商管理局曾于1996年頒布了《商標評估機構管理暫行辦法》,該辦法規定“,使評估結果嚴重失實的,所在地省級工商行政管理局或者國家工商行政管理局除依據有關法律、法規處理外,視其情節予以警告,處以違法所得額三倍以下的罰款,但最高不超過三萬元,沒有違法所得的,處以一萬元以下的罰款。”實際上讓商標評估機構在對商標價值評估失實時僅承擔警告、罰款的法律責任并不能起到處罰作用,也不能有效遏止此類事件的頻繁發生,并且該規章在2001年被廢止。雖然隨后國家出臺了《資產評估準則——基本準則》和《資產評估職業道德準則——基本準則》,但是這兩個規范性法律文件并沒有規定評估機構承擔的法律責任。目前我國沒有相關法律對商標等知識產權評估機構應承擔的責任做出任何規定。由于評估機構和評估人員對我國商標評估價值失實幾乎不承擔任何責任,如經濟責任、道德責任、社會責任、法律責任,尤其是法律責任,導致背離商標實際價值的評估現象屢見不鮮。針對這一情況,在商標評估立法時要明確評估機構和評估人員的法律責任。
3.關于外資并購時的商標價值評估。外資并購涉及外方企業,與企業并購時雙方都是中方企業不同,外資并購時企業商標等無形資產被低估甚至是沒有估價,會造成商標流失,造成損失,尤其是造成馳名商標、著名商標流失時損失更大。因此法律要對外資并購時商標等知識產權的評估做出嚴格的規定維護國家的經濟安全。
(三)強化企業商標保護意識,重視自身商標價值評估
按照我國現行會計制度的要求,企業資產的計價是遵循歷史成本原則。由于包括知識產權在內無形資產價值具有不確定性和取得成本的不可分性,使得大量無形資產不能確認和計量,即使確認入帳,但計量的成本也往往是不完整的。導致專利、商標、技術秘密、計算機軟件在研制、開發過程中投入的費用并沒有計入無形資產成本,使帳面上反映的無形資產價值與其真實價值相差甚遠,這樣當企業發生產權變動或產權交易時,帳面無形資產價值并不能成為交易的價值基礎。所以當企業涉及資產拍賣、轉讓、企業兼并、出資、出售、聯營、股份制改造、合資、合作時,對無形資產的評估就成為必要,以反映無形資產的真實價值。⑤商標是企業的無形資產,本身具有巨大的價值。中方企業作為外資并購的目標企業,要增強商標價值評估意識,要認識到商標價值評估是必要的,以商標使用權作價出資時要同并購企業商定商標評估辦法確定商標價格,避免企業自身商標價值被低估甚至是無償轉讓。中方企業與外方企業應當商定評估機構選擇辦法,比如雙方共同選擇、委托第三方選擇等,應當選擇有資質且資質比較高的評估機構進行評估。評估機構做出報告后,應當聘請無利害關系的獨立專家對評估報告進行審查和評估,判斷評估報告依據的資料是否充分、真實,評估方法是否科學、評估程序是否公正、合法,調整參數是否科學、合理,最終得出評估結論是否真實、可靠。
[關鍵詞] 上市公司 外資 并購 股權
目前國內上市公司的股權可以分為：非流通股（包括國有股和法人股）、流通A股和流通B股。其中流通B股對外資并購的限制最小，收購B股基本上可以按照規定來操作。但是，發行B股的公司只占上市公司總數的很小一部分，而且在具有B股的上市公司中，占股本絕大部分的是非流通股和流通A股，即使外資收購了全部B股，也不能取得對上市公司的有效控制，這對于想通過并購來實現發展戰略構想的外資股東來說，是很大的障礙。隨著《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》和《合格境外機構投資者境內證券投資管理暫行辦法》的出臺，使得外資并購上市公司有了政策的指導和保障，將真正拉開外資并購上市公司的大幕。一旦這些限制放開的話，并購的實際發生會產生什么結果呢？
一、外資并購上市公司的積極影響
1.有利于上市公司質量的提高
外資受讓部分的非流通股之后，使得上市公司引入一些國外的投資者，改變公司原有的一股獨大局面，改善公司的法人治理結構，使公司的股權結構更加合理，有利于公司的發展。外資并購國內上市公司，將給上市公司帶來先進的設備、技術、管理,以及公司經營的理念，從而使公司的技術水平得到提高，管理更加科學、規范，公司運作更加成熟，最終提高上市公司的績效，改善上市公司的質量。隨著外資進入上市公司，將帶來國外的市場通道，使得上市公司走向國際化，融入全球的經營環境中，從全球的范圍考慮公司發展所需的資金、人才、市場、信息等，使得上市公司的運作逐步與國際接軌，成為世界性的公司。
2.有利于證券市場的建設
上市公司質量的提高必將對中國證券市場的良性循環起到很好的促進作用，吸引更多的個人投資者或機構投資者投資于證券市場，使上市公司籌集到所需的資金，使證券市場真正成為我國經濟發展的助推劑。外資介入證券市場，不僅帶來了先進的設備、技術、管理，同時也帶來了國外成熟證券市場的運作方法和經驗，這對于正處在發展初期的我國證券市場來說，是一個很好的學習機會，完善和規范證券市場的體系和制度，同時也有利于改變我國證券市場中過分投機的現象，幫助投資者樹立理性的投資理念。
3.有利于現有企業競爭力的提高
向外資企業開放證券市場，將給市場注入一批極具競爭力的外資公司，畢竟它們在許多方面有著巨大優勢。一旦公平競爭，中國的許多上市公司將難以與之抗衡。所以上市公司在面臨外資并購的威脅之下，必將迫使自己提高企業的競爭力。
二、在外資并購上市公司過程中應可能會存在問題
1.防止國有資產流失
在我國，由于上市公司股權結構的特殊性，國有股目前尚未進入二級市場流通，外資并購上市公司主要在二級市場之外通過協議轉讓完成，而且轉讓價格高低往往取決于雙方的議價能力而非股權的內涵價值。另外，外資并購所選擇的目標上市公司往往是資金匱乏、技術落后而暫時陷入經營困境的公司。這些上市公司急于引進外資和技術，借以擺脫經營困境，所以通常在談判中處于劣勢，出現低估公司的股票價值，外商也借機極力壓價，從而導致國有股權轉讓價格過低，國有資產流失。
為防止國有資產的流失應利用市場機制來形成合理的國有股權轉讓價格。在外資并購上市公司中，國有股權轉讓價格過低的主要原因在于其無法上市交易，流動性差，國有股的價格無法合理的確定。所以應發揮市場機制的作用，讓國有股權轉讓價格主要由市場來確定。現階段在二級市場之外轉讓國有股權，應盡可能實行招標、投標制，由并購方相互競爭，價高者受讓國有股，從而避免一對一談判容易出現的問題。
2.防止證券市場大幅波動
兼并、收購一向是股票市場最重要的投機炒作題材，在美國等西方國家亦是如此，在證券法規尚不健全和完善的我國更是如此。外資并購國內上市公司的消息一經公布，目標公司的股票往往會受到過度炒作，主力券商借題發揮，瘋狂拉價，散戶從眾投機，狂熱追捧，極大沖擊股市的正常秩序，加劇股市風險。
實踐證明，規范信息披露制度是防止股市“黑箱操作”抑制股市投機的有效途徑。國家為了規范上市公司并購行為，在《證券法》、《公司法》、《股票發行與交易管理暫行條例》等法律、法規中對信息披露做了較為詳盡的規定，外商和國內上市公司必須遵照執行。
3.防止形成行業壟斷
國內的上市公司一般都是規模較大，在所處的行業中市場占有率較高，處于領先的地位。如果不對外資并購上市公司加以控制，讓其過度發展，則可能影響市場競爭狀況，導致市場結構的變化，甚至形成行業壟斷。
對外資并購上市公司可能引起的壟斷，應采取的措施如下：（1）抓緊制定實施反壟斷法。為了保護競爭，絕大多數市場經濟國家都頒布、實施了反壟斷法。（2）降低進入高壁壘行業的“進入門坎”。政府應該在法律或行政法規方面實行寬松政策。如放松經營許可證的發放，放寬經營范圍和經營條件等，讓競爭機制更有效地運行。（3）扶持中小企業發展。我國應像美國等西方國家一樣，重視中小企業的發展。在融資、技術市場、信息獲得等方面制定優惠政策，對中小企業進行一定程度的扶持。
最后，在國際上，國家經濟安全問題已引起越來越多的國家的重視。在經濟全球化的大背景下，我國經濟發展過程中的國家經濟安全問題已經日益突出。所以，國家在《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股》的通知中強調，向外商轉讓上市公司國有股和法人股時，應當符合《外商投資產業指導目錄》的要求。凡禁止外商投資的，其國有股和法人股不得向外商轉讓，必須由中方控股或相對控股的，轉讓后應保持中方控股或相對控股地位，從而確保我國經濟運行和發展的安全。
參考文獻：
